Есн трудовой договор

и ЕСН за вычетом ФСС и взносов на травматизм, если это указано в договоре

Уважаемая Veter, Вы имели в виду, что по ГТД начисление НДФЛ — обязательное ЕСН без учета ФСС — обязательное, А начис взносов по ЧС и травматизму — если оговорено в ГТД?
Или ЕСН без учета ФСС так же должен оговар в ГТД? — хоте мне кажеться на счет ЕСН без уч ФСС — обязательное! Так ли это ?

ЕСН без учета ФСС обязательно, а травматизм надо в договоре прописать

Расторжение трудового договора: порядок, причины, последствия.

В настоящее время многим работодателям пришлось задуматься об увольнении части персонала. Причина всем известна: кризис. К сожалению, иногда увольнение сотрудников производится с нарушениями прав работников. В конечном итоге это нередко приводит к судебным спорам и штрафам при проверках. Данная статья поможет избежать ошибок и расстаться с работником без взаимных обид.

Причины прекращения договора

Порядок прекращения трудового договора регулируется гл. 13 ТК РФ. Прекращение трудового договора влечет за собой прекращение трудовых отношений.

Общие основания прекращения трудового договора приведены в ст. 77 ТК РФ.

Согласно указанной статье основаниями прекращения трудового договора являются:

— истечение срока трудового договора, за исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения;

— расторжение трудового договора по инициативе работника;

— расторжение трудового договора по инициативе работодателя;

— перевод работника по его просьбе либо с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную работу (должность);

— отказ работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, с изменением подведомственности (подчиненности) организации либо с ее реорганизацией;

— отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора;

— отказ работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, либо отсутствие у работодателя соответствующей работы;

— отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем;

— обстоятельства, не зависящие от воли сторон;

— нарушение установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы.

Рассмотрим особенности прекращения договора по данным основаниям более подробно.

Расторжение договора по соглашению сторон

Общие правила

Трудовой договор может быть расторгнут по соглашению сторон (ст. 78 ТК РФ).

При достижении договоренности между работником и работодателем трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, или срочный трудовой договор может быть расторгнут в любое время в срок, определенный сторонами.

При этом аннулирование договоренности относительно срока и основания увольнения возможно лишь при взаимном согласии работодателя и работника.

Такие выводы содержатся в п. 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (далее — Постановление N 2).

Отметим, что ВАС РФ рекомендовал судам руководствоваться Постановлением N 2 при рассмотрении споров, связанных с расторжением договора по соглашению сторон.

К сведению. Право на использование отпуска за первый год работы возникает по истечении шести месяцев непрерывной работы сотрудника в организации (ст. 122 ТК РФ).

При увольнении должна быть выплачена денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. Причем не имеет значения, получил работник право на использование отпуска или нет (Письмо Федеральной службы по труду и занятости от 23.06.2006 N 944-6).

В Трудовом кодексе РФ порядок увольнения по соглашению сторон подробно не прописан, поэтому стороны трудовых отношений вправе самостоятельно решать конкретные вопросы, связанные с прекращением трудового договора по этому основанию.

Так, в соглашении стороны могут предусмотреть выплату выходного пособия, а также другие гарантии работника и работодателя.

При этом следует учитывать, что Трудовым кодексом РФ при прекращении трудового договора по соглашению сторон предусмотрена только выплата денежной компенсации за неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ).

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). В этом случае днем увольнения считается последний день отпуска.

Если работник уволен за виновные действия, то ежегодный отпуск при увольнении ему не предоставляется, а выплачивается только денежная компенсация за неиспользованный отпуск.

При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по соглашению сторон работник вправе отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.

Расчет компенсации

Порядок определения количества дней отпуска, за которые необходимо выплатить работнику денежную компенсацию при увольнении, установлен п. 35 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных Народным комиссариатом труда СССР 30.04.1930 N 169 (далее — Правила).

Количество дней, подлежащих оплате, рассчитывается исходя из количества месяцев, отработанных в рабочем году.

Компенсация за неиспользованный отпуск выплачивается пропорционально дням отпуска за отработанные месяцы. Если количество отработанных дней в месяце составляет менее его половины, то месяц не учитывается. Если отработано более половины месяца, то он учитывается как целый.

Пример 1. Работник принят в организацию 18.10.2007, а 13.03.2008 трудовой договор с ним был расторгнут по соглашению сторон. В организации для расчета средней заработной платы используется период в 12 месяцев. Предположим, сумма начисленной заработной платы за отработанный период составляет 150 000 руб.

На один отработанный день приходится:

28 дней : 12 месяцев = 2,33 дня.

Работник отработал 4 полных месяца и 18 дней.

Согласно п. 35 Правил излишки, составляющие более половины месяца, округляются до полного месяца, следовательно, работнику положена компенсация за 5 месяцев.

Среднедневной заработок работника составит 1546,4 руб. (150 000 руб. : 97 дней).

Работнику выплачивается компенсация за 5 месяцев:

2,33 дня x 5 месяцев = 11,65 дня.

Сумма компенсации составит 18 015,5 руб. (1546,4 руб. x 11,65 дня).

Налог на прибыль

Положим, работодатель при расторжении договора по соглашению сторон выплатил работнику дополнительную компенсацию.

В расходы на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, премии и единовременные поощрительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства РФ, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами (ст. 255 НК РФ).

Таким образом, сумма дополнительной компенсации, выплачиваемая работнику в соответствии с дополнительным соглашением к трудовому договору при прекращении трудового договора по соглашению сторон, в целях налогообложения прибыли не учитывается в составе расходов на оплату труда как не соответствующая ст. 255 НК РФ.

Аналогичное мнение выражено в Письмах Минфина России от 21.02.2007 N 03-03-06/2/38, УФНС России по г. Москве от 13.01.2006 N 21-11/1189.

Единый социальный налог

Рассмотрим, облагаются ли вышеизложенные выплаты ЕСН.

Объектом обложения данным налогом для налогоплательщиков, производящих выплаты физическим лицам, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям, адвокатам, нотариусам, занимающимся частной практикой), а также по авторским договорам (п. 1 ст. 236 НК РФ).

При этом п. 3 ст. 236 НК РФ предусмотрено, что указанные выплаты и вознаграждения не облагаются ЕСН, если они не отнесены к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль организаций в текущем отчетном (налоговом) периоде. При этом расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль, определяются в соответствии с гл. 25 НК РФ.

К сведению. Финансовое ведомство считает, что если дополнительным соглашением к трудовому договору предусмотрена выплата выходного пособия при увольнении сотрудника по основаниям, не указанным в ст. 178 ТК РФ, то такие расходы могут быть учтены при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций независимо от оснований расторжения трудового договора. В таком случае указанная выплата подлежит обложению ЕСН (Письмо Минфина России от 12.12.2007 N 03-03-06/2/222, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 04.07.2007 N А58-5555/06-Ф02-3902/07).

Кроме того, не подлежат обложению ЕСН государственные пособия и компенсационные выплаты, установленные законодательством РФ, законодательными актами субъектов РФ, решениями представительных органов местного самоуправления, связанные в том числе с увольнением работников (п. 1 ст. 238 НК РФ).

Трудовым кодексом РФ определены основания увольнения работников, в соответствии с которыми им полагается выплата выходного пособия, и размеры данного пособия.

При прекращении трудового договора по соглашению сторон выходное пособие законодательством РФ не предусмотрено.

Следовательно, пособия, выплачиваемые работникам при прекращении трудового договора по соглашению сторон, не являются государственными пособиями, а также компенсационными выплатами, установленными законодательством РФ, и подлежат обложению ЕСН в общем порядке с учетом п. 3 ст. 236 НК РФ (Письмо Минфина России от 20.12.2007 N 03-04-06-02/223).

Как уже было отмечено, при прекращении трудового договора по соглашению сторон ТК РФ предусматривает выплату денежной компенсации за неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ).

Не подлежат обложению ЕСН все виды установленных законодательством РФ, законодательными актами субъектов РФ, решениями представительных органов местного самоуправления компенсационных выплат (в пределах норм, установленных в соответствии с законодательством РФ), связанных с увольнением работников, включая компенсации за неиспользованный отпуск (пп. 2 п. 1 ст. 238 НК РФ).

УФНС России по г. Москве в Письме от 26.07.2006 N 21-18/397 отметило, что при увольнении работника предусмотрена выплата денежной компенсации за все неиспользованные отпуска.

Следовательно, компенсация за неиспользованные отпуска, выплачиваемая при увольнении, не подлежит обложению ЕСН без ограничений.

Аналогичный вывод следует из Писем Минфина России от 01.06.2006 N 03-03-04/3/10, от 08.02.2006 N 03-05-02-04/13. Финансисты разъяснили, что денежная компенсация за неиспользованный отпуск в части, превышающей 28 календарных дней, не подлежит обложению ЕСН, если такая компенсация связана с увольнением.

Денежная компенсация за неиспользованные отпуска прошлых лет также не облагается ЕСН, потому что не относится к расходам, учитываемым при формировании налоговой базы по налогу на прибыль.

Налог на доходы физических лиц

В соответствии с п. 3 ст. 217 НК РФ не подлежат обложению НДФЛ все виды установленных действующим законодательством РФ, законодательными актами субъектов РФ, решениями представительных органов местного самоуправления компенсационных выплат (в пределах норм, установленных в соответствии с законодательством РФ), связанных с увольнением работников, за исключением компенсации за неиспользованный отпуск (Письма ФНС России от 13.03.2006 N 04-1-03/133; УФНС России по г. Москве от 18.01.2007 N 21-11/[email protected]).

К числу компенсаций, выплачиваемых увольняемым работникам в порядке и размерах, установленных ст. 178 ТК РФ, относятся выходные пособия.

Следовательно, если в связи с увольнением по тем или иным обстоятельствам трудовым законодательством предусмотрена выплата выходного пособия, то сумма такой выплаты подпадает под действие п. 3 ст. 217 НК РФ.

Если же трудовым или коллективным договором предусмотрены помимо установленных ТК РФ иные основания выплаты выходного пособия, то сумма выходного пособия, выплаченного по таким основаниям, подлежит обложению НДФЛ в общеустановленном порядке.

Таким образом, сумма дополнительной компенсации, указанная в трудовом договоре и подлежащая выплате при расторжении договора по соглашению сторон на основании ст. 78 ТК РФ, не подпадает под действие п. 3 ст. 217 НК РФ и подлежит включению в налоговую базу по НДФЛ (Письмо УФНС России по г. Москве от 14.05.2005 N 21-11/34150).

Смотрите так же: Договор прием бытовых отходов

Прекращение договора в связи с истечением его срока

Срочный трудовой договор прекращается с истечением срока его действия (ст. 79 ТК РФ). Работодатель обязан предупредить работника о прекращении трудового договора в связи с истечением срока его действия в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения, за исключением случаев, когда истекает срок действия срочного трудового договора, заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника.

В случае если ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия, а работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, то трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок (ст. 58 ТК РФ).

Если работодатель не предупредил работника об увольнении, то он не может уволить этого сотрудника в связи с истечением срока трудового договора без его согласия. При этом можно уволить работника только по общим основаниям, предусмотренным трудовым законодательством РФ.

В ст. 79 ТК РФ указаны случаи прекращения трудовых отношений при заключении следующих срочных трудовых договоров:

— трудовой договор, заключенный на время выполнения определенной работы, прекращается по завершении этой работы;

— трудовой договор, заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, прекращается с выходом этого работника на работу;

— трудовой договор, заключенный для выполнения сезонных работ в течение определенного периода (сезона), прекращается по окончании этого периода (сезона).

Срочный трудовой договор может быть прекращен до истечения срока его действия по основаниям, установленным ст. 77 ТК РФ.

Отметим: если работодатель периодически заключает с работником срочные договоры на выполнение одной и той же работы, а работник попытается оспорить обоснованность такого трудоустройства, то работодатель должен будет доказать, что заключение трудового договора с работником на неопределенный срок невозможно, иначе суд может признать их единым трудовым договором, заключенным на неопределенный срок. Такие разъяснения содержатся в п. 14 Постановления N 2.

Расторжение трудового договора по инициативе работника

Общий порядок и условия расторжения трудового договора по инициативе работника (по собственному желанию) установлены ст. 80 ТК РФ.

Работник по собственному желанию может в любое время по собственной инициативе расторгнуть любой заключенный им трудовой договор (ст. 80, п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ).

При этом работник обязан предупредить работодателя о своем увольнении в письменной форме не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен ТК РФ или иным федеральным законом. По соглашению между работником и работодателем трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения об увольнении (ст. 80 ТК РФ).

Статьей 80 ТК РФ также предусмотрено, что в некоторых случаях работодатель обязан уволить работника в тот день, который он укажет в заявлении, ввиду ряда уважительных причин. Это может быть вызвано невозможностью продолжения работником работы (например, при зачислении работника в образовательное учреждение, выходе на пенсию и в других случаях).

Кроме того, расторжение трудового договора досрочно может произойти в результате установленного нарушения работодателем трудового законодательства и иных правовых актов, содержащих нормы трудового права, локальных нормативных актов, условий коллективного договора, соглашения или трудового договора.

В этих случаях работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении работника.

До истечения срока предупреждения об увольнении работник имеет право в любое время отозвать свое заявление. В этом случае работника не увольняют, если на его место не приглашен в письменной форме другой работник, которому в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами не может быть отказано в заключении трудового договора.

По истечении срока предупреждения об увольнении работник имеет право прекратить работу (абз. 5 ст. 80 ТК РФ). В последний день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку, другие документы, связанные с работой, по письменному заявлению работника и произвести с ним окончательный расчет.

Следует отметить, что если по истечении срока предупреждения об увольнении трудовой договор не был расторгнут и работник не настаивает на увольнении, то действие трудового договора продолжается (ст. 80 ТК РФ). При этом заключение каких-либо дополнительных соглашений не требуется.

Однако поскольку расторжение трудового договора в указанный в заявлении работника срок является обязанностью работодателя, то его неисполнение может привести к трудовому спору.

Следовательно, работник, не настаивающий на своем увольнении, должен документально подтвердить, что он не против продолжать работать у данного работодателя (например, написать заявление).

Расторжение договора по инициативе работодателя

Основной перечень оснований, по которым может быть расторгнут трудовой договор по инициативе работодателя, приведен в ст. 81 ТК РФ.

Согласно указанной статье трудовой договор может быть расторгнут работодателем в следующих случаях:

— ликвидация организации либо прекращение деятельности индивидуальным предпринимателем;

— сокращение численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя;

— несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации;

— смена собственника имущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера);

— неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание;

— однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей: прогул; появление работника на работе в состоянии опьянения; разглашение охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной); совершение по месту работы хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, растрата, умышленное его уничтожение или повреждение, установленные вступившим в законную силу приговором суда или постановлением судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях; установленное комиссией по охране труда или уполномоченным по охране труда нарушение работником требований охраны труда, если оно повлекло за собой тяжкие последствия (несчастный случай на производстве, аварию, катастрофу) либо заведомо создавало реальную угрозу наступления таких последствий, и др.

При расторжении по инициативе работодателя трудового договора с работником ему предоставляются некоторые гарантии и компенсации.

Так, согласно ст. 81 ТК РФ не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске.

Расторжение трудового договора с работниками в возрасте до 18 лет по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации или прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) помимо соблюдения общего порядка допускается только с согласия соответствующей государственной инспекции труда и комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав (ст. 269 ТК РФ).

Более того, ст. 261 ТК РФ предусмотрено, что не допускается расторжение трудового договора по инициативе работодателя с беременными женщинами, за исключением случаев ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем. Не допускается также расторжение трудового договора по инициативе работодателя:

— с женщинами, имеющими детей в возрасте до трех лет;

— с одинокими матерями, воспитывающими ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида до 18 лет);

— с другими лицами, воспитывающими указанных детей без матери (за исключением увольнения по основаниям, предусмотренным п. п. 1, 5 — 8, 10 или 11 ч. 1 ст. 81 или п. 2 ст. 336 ТК РФ).

Если трудовой договор расторгается по инициативе работодателя (например, в случае прекращения трудового договора при ликвидации организации), то он обязан не менее чем за два месяца до увольнения предупредить об этом работников под роспись.

Обратите внимание! Согласно ст. 82 ТК РФ при принятии решения о сокращении численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя и возможном расторжении трудовых договоров с работниками в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ работодатель обязан в письменной форме сообщить об этом выборному органу первичной профсоюзной организации не позднее чем за два месяца до начала проведения соответствующих мероприятий.

В случае если решение о сокращении численности или штата работников организации может привести к массовому увольнению работников, работодатель обязан в письменной форме сообщить выборному органу первичной профсоюзной организации о проведении соответствующих мероприятий не позднее чем за три месяца до их начала. Критерии массового увольнения определяются в отраслевых и (или) территориальных соглашениях. Коллективным договором может быть установлен иной порядок обязательного участия выборного органа первичной профсоюзной организации в рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя.

Перевод к другому работодателю и переход на выборную должность

Перевод работника от одного работодателя к другому может быть осуществлен по инициативе:

— самого работника (если на перевод согласны оба работодателя);

— работодателя, с которым работник в настоящее время состоит в трудовых отношениях (такой перевод возможен с письменного согласия работника и будущего работодателя);

— работодателя, к которому должен быть переведен работник (этот перевод возможен с письменного согласия работника и согласия работодателя, с которым работник в настоящее время состоит в трудовых отношениях).

Обратите внимание! Запрещается отказывать в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы (ст. 64 ТК РФ).

В течение одного месяца новый работодатель не может отказаться от заключения трудового договора с работником, приглашенным в письменной форме на работу.

При этом работодатель не может устанавливать испытание при приеме на работу лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями (ч. 4 ст. 70 ТК РФ).

Следует отметить, что без письменного согласия работника на перевод к другому работодателю увольнение по основанию, предусмотренному п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ, запрещено. В этом случае увольнение осуществляется по другим основаниям, определенным ст. 77 ТК РФ.

Более того, если работодатель не согласен уволить работника в порядке перевода на новое место работы, то трудовой договор также не может быть расторгнут на основании п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ. В этом случае работник имеет право подать заявление об увольнении по собственному желанию.

При расторжении трудового договора в связи с переходом работника на выборную работу (должность) работодателю необходимо придерживаться общего порядка расторжения трудового договора.

Отметим, что в соответствии с ч. 1 ст. 375 ТК РФ работнику, освобожденному от работы в организации или у индивидуального предпринимателя в связи с избранием его на выборную должность в выборный орган первичной профсоюзной организации, после окончания срока его полномочий предоставляется прежняя работа (должность). Если такая работа отсутствует, то с письменного согласия работника ему должна быть предоставлена другая равноценная работа (должность) у того же работодателя.

При невозможности предоставления указанной работы (должности) в связи с ликвидацией организации либо прекращением деятельности индивидуальным предпринимателем или отсутствием соответствующей работы (должности) Общероссийский (межрегиональный) профессиональный союз сохраняет за этим работником его средний заработок на период трудоустройства, но не более шести месяцев, а в случае учебы или переквалификации — на срок до одного года.

В случае отказа работника от предложенной соответствующей работы (должности) средний заработок за ним на период трудоустройства не сохраняется, если иное не установлено решением Общероссийского (межрегионального) профессионального союза.

Отказ от продолжения работы из-за смены собственника

Под сменой собственника имущества организации следует понимать переход (передачу) права собственности на имущество организации от одного лица к другому лицу или другим лицам в следующих случаях:

Смотрите так же: Увольнение по инициативе работника в рк

— приватизация государственного или муниципального имущества, т.е. отчуждение имущества, находящегося в собственности РФ, субъектов РФ, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц (ст. 1 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», ст. 217 ГК РФ);

— обращение имущества, находящегося в собственности организации, в государственную собственность (п. 2 ст. 235 ГК РФ);

— передача государственных предприятий в муниципальную собственность и наоборот;

— передача федерального государственного предприятия в собственность субъекта РФ и наоборот (п. 32 Постановления N 2).

Трудовые отношения при смене собственника имущества организации, изменении подведомственности организации, ее реорганизации регулируются ст. 75 ТК РФ.

Обратите внимание! Руководитель организации, его заместитель и главный бухгалтер имеют право по своей инициативе обратиться к новому собственнику имущества с просьбой о досрочном расторжении трудового договора. При согласии работодателя трудовые договоры с указанными категориями работников также подлежат досрочному прекращению по основанию, предусмотренному п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Отметим, что таким же правом досрочного расторжения трудового договора может воспользоваться любой работник организации, а не только указанные лица.

При смене собственника имущества организации новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером.

Если в течение указанного срока руководитель организации, его заместитель и главный бухгалтер по решению собственника не были уволены, то впоследствии их увольнение по данному основанию не допускается.

Согласно п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ увольнение по данному основанию возможно лишь в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера.

Следует подчеркнуть, что новый собственник имеет право расторгнуть трудовой договор с указанными лицами, но не обязан это делать.

Смена собственника имущества организации не является основанием для расторжения договоров с другими работниками организации. В случае отказа работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации трудовой договор прекращается в соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

При реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) организации трудовые отношения с согласия работника согласно ст. 75 ТК РФ продолжаются. Работники, желающие работать во вновь созданной организации, не увольняются, а переводятся по их заявлениям на новые должности.

При отказе работника от продолжения трудовых отношений в связи с реорганизацией организации трудовой договор расторгается по п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

При смене собственника имущества организации сокращение численности или штата работников допускается только после государственной регистрации перехода права собственности.

Таким образом, если новый собственник решит расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителем и главным бухгалтером, то ему необходимо предупредить увольняемого работника о предстоящем досрочном прекращении трудового договора не позднее чем за две недели до предполагаемой даты увольнения. Сделать это нужно со ссылкой на основание — п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

При увольнении руководителя, его заместителя, главного бухгалтера выплачивается денежная компенсация в размере не менее трех месячных средних заработков. Конкретный размер компенсации определяется соглашением сторон (ст. 181 ТК РФ).

Указанная компенсация выплачивается новым собственником имущества организации, т.е. выплата компенсации осуществляется не за счет средств организации (юридического лица), а за счет средств собственника этой организации.

Статьей 181 ТК РФ установлен только минимальный размер компенсации. По договоренности между новым собственником и увольняемыми работниками размер компенсации может быть увеличен. Условие о размере денежной компенсации может быть определено трудовым договором при его заключении или при прекращении трудового договора по указанному основанию.

В случае расторжения трудового договора с указанными лицами по истечении трех месяцев со дня возникновения права собственности у нового собственника денежная компенсация в соответствии со ст. 181 ТК РФ не выплачивается.

Отказ работника из-за изменения условий договора

Порядок расторжения трудового договора в связи с отказом работника от продолжения работы вследствие изменения определенных сторонами условий трудового договора установлен ст. 74 ТК РФ.

Согласно указанной статье допускается изменение условий трудового договора по инициативе работодателя в случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), не могут быть сохранены определенные сторонами условия трудового договора, за исключением изменения трудовой функции работника.

Поскольку работодатель не может по своему желанию вносить изменения в трудовые договоры, он обязан доказать невозможность сохранения прежних условий договора.

Работодатель обязан, в частности, представить доказательства, подтверждающие, что изменение определенных сторонами условий трудового договора явилось следствием изменений организационных или технологических условий труда, например изменений в технике и технологии производства, совершенствования рабочих мест на основе их аттестации, структурной реорганизации производства, и это не ухудшило положение работника по сравнению с условиями коллективного договора, соглашения.

Если такие доказательства отсутствуют, то прекращение трудового договора в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора не может быть признано законным (п. 21 Постановления N 2).

При несогласии работника трудиться в новых условиях работодатель обязан в письменной форме предложить ему другую имеющуюся у него работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом состояния его здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Работодатель обязан предлагать работнику вакансии в других местностях, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

При отсутствии у работодателя такой работы или отказе работника от предложения трудовой договор прекращается в соответствии с п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

В случае, когда причины, указанные в ч. 1 ст. 74 ТК РФ, могут повлечь за собой массовое увольнение работников, работодатель в целях сохранения рабочих мест имеет право с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации и в порядке, установленном ст. 372 ТК РФ для принятия локальных нормативных актов, вводить режим неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели на срок до шести месяцев.

При отказе работника от продолжения работы в режиме неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели трудовой договор расторгается в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, т.е. по правилам сокращения численности или штата работников организации. При этом работнику предоставляются соответствующие гарантии и компенсации.

Отмена режима неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели ранее срока, на который они были установлены, осуществляется работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Изменения определенных сторонами условий трудового договора, вводимые в соответствии со ст. 74 ТК РФ, не должны ухудшать положение работника по сравнению с установленным коллективным договором, соглашениями.

Следует отметить, что согласно ст. 306 ТК РФ работодатель — физическое лицо, являющийся индивидуальным предпринимателем, также имеет право изменять определенные сторонами условия трудового договора, но только в случае, когда эти условия не могут быть сохранены по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (ч. 1 ст. 74 ТК РФ).

Отказ работника от перевода, необходимого ему по медицинскому заключению

Выходное пособие — двухнедельный заработок

Порядок перевода работника, нуждающегося в соответствии с медицинским заключением в предоставлении другой работы, установлен ст. 73 ТК РФ.

Работника, нуждающегося в переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением, с его письменного согласия работодатель обязан перевести на другую имеющуюся у работодателя работу, не противопоказанную работнику по состоянию здоровья.

Если работник, нуждающийся в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу на срок до четырех месяцев, отказывается от перевода или соответствующая работа у работодателя отсутствует, то работодатель обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности). В период отстранения от работы заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Если в соответствии с медицинским заключением работник нуждается во временном переводе на другую работу на срок более четырех месяцев или в постоянном переводе, то при его отказе от перевода или отсутствии у работодателя соответствующей работы трудовой договор прекращается в соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

При расторжении трудового договора в связи с отказом работника от перевода на другую работу, необходимую ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, либо с отсутствием у работодателя соответствующей работы работнику выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка (ст. 178 ТК РФ).

При этом согласно ст. 182 ТК РФ в случае перевода работника, нуждающегося в соответствии с медицинским заключением в предоставлении другой работы, на другую постоянную нижеоплачиваемую работу у данного работодателя за ним сохраняется его прежний средний заработок в течение одного месяца со дня перевода.

Если работника переводят на нижеоплачиваемую работу в связи с трудовым увечьем, профессиональным заболеванием или иным повреждением здоровья, связанным с работой, то за ним сохраняется его прежний средний заработок до установления стойкой утраты профессиональной трудоспособности или до выздоровления работника.

При отсутствии возможности перевести работника на другую работу работодатель должен документально подтвердить, что на момент перевода у него не было вакансий, которые подходили бы заболевшему работнику по медицинским показаниям или выполнять которые он смог бы. Если требуемые вакансии на момент увольнения были, а работодатель не предложил работнику перейти на посильную работу, то такое увольнение может быть признано незаконным.

Налогообложение суммы пособия: ЕСН и НДФЛ

Рассмотрим порядок обложения НДФЛ и ЕСН выходного пособия в размере двухнедельного среднего заработка, выплачиваемого работнику при расторжении трудового договора в связи с отказом последнего от перевода на другую работу по медицинскому заключению, выданному в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.

Не подлежат обложению НДФЛ все виды установленных действующим законодательством РФ, законодательными актами субъектов РФ, решениями представительных органов местного самоуправления компенсационных выплат (в пределах норм, установленных в соответствии с законодательством РФ), связанных в том числе с выполнением физическим лицом трудовых обязанностей (п. 3 ст. 217 НК РФ).

Указанные выплаты (в пределах норм, установленных законодательством РФ) не подлежат также обложению ЕСН (пп. 2 п. 1 ст. 238 НК РФ).

Следовательно, обложению НДФЛ и ЕСН не подлежат только выплаты, установленные законодательством РФ, имеющие компенсационный характер.

Выплата работнику выходного пособия в размере двухнедельного среднего заработка при расторжении трудового договора в связи с его отказом от перевода на другую работу, необходимого в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, предусмотрена ст. 178 ТК РФ.

Таким образом, указанная выплата является компенсационной в целях применения п. 3 ст. 217 и пп. 2 п. 1 ст. 238 НК РФ и не подлежит обложению НДФЛ и ЕСН (Письма Минфина России от 09.02.2006 N 03-05-01-04/22; ФНС России от 17.03.2006 N 04-1-02/[email protected]).

Налог на прибыль

По вопросу обложения указанных выплат налогом на прибыль можно сказать следующее.

В соответствии со ст. 255 НК РФ в расходы налогоплательщика на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, премии и единовременные поощрительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства РФ, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами.

Смотрите так же: Соцзащита детей детское пособие

К расходам на оплату труда в целях гл. 25 НК РФ относится, в частности, сумма начисленного работникам среднего заработка, сохраняемого на время выполнения ими государственных и (или) общественных обязанностей и в других случаях, предусмотренных законодательством РФ о труде.

Таким образом, в составе расходов на оплату труда, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль организаций, учитывается сумма начисленного работнику пособия в размере двухнедельного среднего заработка, выплачиваемого работнику при расторжении трудового договора в связи с отказом последнего от перевода на другую работу по медицинскому заключению.

Расторжение договора из-за перевода на работу в другую местность

Перевод работника на другую работу — постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем (ст. 72.1 ТК РФ).

Обратите внимание! Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 и 3 ст. 72.2 ТК РФ.

Не требует согласия работника перемещение его у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, поручение ему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменение определенных сторонами условий трудового договора. Запрещается переводить и перемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья.

Поскольку перевод работника на работу в другую местность представляет собой изменение определенных сторонами условий трудового договора, то в случае отказа работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем трудовой договор с ним прекращается в соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Отказ от перевода в филиал или представительство, расположенные в другой местности, не может являться основанием для расторжения трудового договора с работником, если сам работодатель в эту другую местность не перемещается.

Отметим, что при переводе работника на работу в другую местность работодатель обязан выплатить ему соответствующие денежные компенсации: расходы по переезду работника, членов его семьи и провозу багажа (за исключением случаев, когда работодатель предоставляет работнику соответствующие средства передвижения), а также расходы по обустройству на новом месте жительства. Такие требования установлены ст. 169 ТК РФ.

Конкретные размеры возмещения расходов определяются соглашением сторон трудового договора.

Согласно ст. 178 ТК РФ при расторжении трудового договора в связи с отказом от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем работнику выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка.

Трудовым или коллективным договором могут устанавливаться повышенные размеры выходных пособий.

Обстоятельства, не зависящие от воли сторон

Порядок расторжения трудового договора в связи с обстоятельствами, не зависящими от воли сторон, установлен ст. 83 ТК РФ.

Согласно указанной статье трудовой договор подлежит прекращению по следующим обстоятельствам, не зависящим от воли сторон:

— призыв работника на военную службу или направление его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу;

— восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда;

— неизбрание на должность;

— осуждение работника к наказанию, исключающему продолжение прежней работы, в соответствии с приговором суда, вступившим в законную силу;

— признание работника полностью неспособным к трудовой деятельности в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;

— смерть работника либо работодателя — физического лица, а также признание судом работника либо работодателя — физического лица умершим или безвестно отсутствующим;

— наступление чрезвычайных обстоятельств, препятствующих продолжению трудовых отношений (военные действия, катастрофа, стихийное бедствие, крупная авария, эпидемия и другие чрезвычайные обстоятельства), если данное обстоятельство признано решением Правительства РФ или органа государственной власти соответствующего субъекта РФ;

— дисквалификация или иное административное наказание, исключающее возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору;

— истечение срока действия, приостановление действия на срок более двух месяцев или лишение работника специального права (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права) в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору;

— прекращение допуска к государственной тайне, если выполняемая работа требует такого допуска;

— отмена решения суда или отмена (признание незаконным) решения государственной инспекции труда о восстановлении работника на работе;

— приведение общего количества работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, в соответствие с допустимой долей таких работников, установленной Правительством РФ для работодателей, осуществляющих на территории РФ определенные виды экономической деятельности.

Прекращение трудового договора по основаниям, предусмотренным п. п. 2, 8, 9 или 10 ч. 1 ст. 83 ТК РФ, допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как на вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и на вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом состояния его здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности.

Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Трудовой договор по основанию, предусмотренному п. 12 ч. 1 ст. 83 ТК РФ, прекращается не позднее окончания срока, установленного Правительством РФ для приведения работодателями, осуществляющими на территории РФ определенные виды экономической деятельности, общего количества работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, в соответствие с допустимой долей таких работников.

Нарушение правил заключения трудового договора

Порядок расторжения трудового договора в связи с нарушением правил его заключения, если это нарушение исключает возможность продолжения работы, определен ст. 84 ТК РФ.

Трудовой договор прекращается вследствие нарушения установленных ТК РФ или иными федеральными законами правил его заключения (п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ), если нарушение этих правил исключает возможность продолжения работы, в следующих случаях:

— если трудовой договор был заключен в нарушение вступившего в законную силу приговора суда о лишении работника права занимать определенные должности (заниматься определенной деятельностью);

— если заключенный трудовой договор содержал условие о выполнении работы, которая противопоказана работнику по состоянию здоровья согласно медицинскому заключению;

— если при заключении трудового договора не был представлен соответствующий документ об образовании (если для выполнения работы требуются специальные знания или навыки);

— если трудовой договор был заключен в нарушение постановления судьи (органа, должностного лица), уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях, о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору;

— если трудовой договор был заключен в нарушение порядка, предусмотренного соответствующими федеральными законами (например, Законом РФ от 21.07.1993 N 5485-1 «О государственной тайне», если для выполнения работником порученной в соответствии с трудовым договором работы ему необходим допуск к сведениям, составляющим государственную тайну).

В указанных случаях трудовой договор прекращается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как на вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и на вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом состояния его здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности.

Предлагать вакансии в других местностях работодатель должен, только если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Если нарушение установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора допущено не по вине работника, то работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка.

Статьей 139 ТК РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы, предусмотренных ТК РФ, установлен единый порядок расчета.

Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат.

Особенности порядка исчисления средней заработной платы утверждены Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы».

Пример 2. Работник организации ООО «Атлантида» был уволен 01.09.2008 в связи с нарушением правил заключения трудового договора (п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ). Ему выплачивается выходное пособие в размере среднемесячного заработка.

Общая сумма выплат, учитываемых для расчета среднедневного заработка, составляет 270 000 руб., количество отработанных дней в расчетном периоде — 226.

Средний дневной заработок работника составит 1106 руб. (250 000 руб. : 226 дней).

Следовательно, сумма выходного пособия, выплачиваемого работнику, составит 23 226 руб. (1106 руб. x 21 день).

Если нарушение указанных правил допущено по вине работника, то работодатель не обязан предлагать ему другую работу, а выходное пособие работнику не выплачивается.

Помимо общих оснований трудовой договор может быть прекращен и по другим, дополнительным основаниям, которые предусмотрены ТК РФ (например, ст. ст. 278, 288, 307, 312, 336 ТК РФ) и иными федеральными законами (например, ст. 37 Федерального закона от 27.07.2004 N 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»).

По любому из вышеперечисленных оснований трудовой договор подлежит расторжению, а работник — увольнению с работы.

Прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении). Форма приказа утверждена Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты».

С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. Работодатель по требованию работника обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения).

Обратите внимание! Датой фактического получения налогоплательщиком дохода в виде оплаты труда в случае прекращения трудовых отношений до истечения календарного месяца признается не последний день месяца, а последний день работы, за который налогоплательщику был начислен доход.

Это значит, что при увольнении налоговые агенты обязаны перечислять суммы исчисленного и удержанного НДФЛ не позднее последнего дня работы, а не в конце месяца (п. 2 ст. 223 НК РФ).

В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись (ст. 84.1 ТК РФ).

Днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с ТК РФ или иным федеральным законом сохранялось место работы (должность).

В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет в соответствии со ст. 140 ТК РФ.

По письменному заявлению работника работодатель также обязан выдать ему заверенные надлежащим образом копии документов, связанных с работой.

Увольняемому работнику должны быть начислены суммы заработной платы за фактически отработанное время, а также суммы выходных пособий и компенсации за неиспользованный отпуск.