Этапы работу адвокатов

Работа адвоката на стадии предварительного расследования в уголовном процессе

В соответствии со ст. 49 УПК РФ защитник – лицо, которое осуществляет в установленном данным Кодексом порядке защиту прав и интересов лиц, которые подозреваются и обвиняются и которое оказывает им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. В качестве защитников по уголовным делам в процессе досудебного производства могут быть лишь адвокаты. Адвокат имеет право ведение дела лишь после получения ордера на выполнение поручения.

По действующему законодательству услугами адвоката в уголовном судопроизводстве имеет право пользоваться:

На самом деле, чаще всего, услуги адвоката используют подозреваемые и обвиняемые по уголовному делу, данные их права записаны в ст.ст. 46, 47 УПК РФ. В процессе досудебного судопроизводства работа адвоката направлена на защиту прав и законных интересов подозреваемого и обвиняемого. Права защитника регламентированы ст. 53 УПК РФ.

После получения ордера адвокату, в первую очередь, нужна встреча со свои подзащитным, чем быстрее защитник встретиться с подзащитным, тем лучше, так как получение фактов об обстоятельствах дела из первых уст необычайно важно. Если доверитель в данный момент в ИВС или в следственном изоляторе, адвокат, в соответствии с п.3 ч.4 ст. 46 УПК РФ и п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ имеет право на встречу со своим подзащитным одни на один и конфиденциально, без ограничения числа встреч и их продолжительности. Встреча с доверителем по действующему законодательству разрешается защитнику после предъявления защитником ордера адвокатской конторы. Но на практике такая встреча в СИЗО или ИВС предоставляется адвокату лишь в случае наличия у защитника письменного разрешения следователя на встречу с обвиняемым, что, безусловно, есть нарушение права на защиту, тем более, что часто, следователи по их тактическим расчётам тормозят выдачу данного разрешения.

Как говорилось ранее, адвокату нужна встреча со своим подзащитным для того, чтобы узнать обстоятельства, того, что произошло, важно на первом свидании с доверителем наладить с ним психологический контакт, чтобы преодолеть барьер недоверия.Защитник обязан разъяснить своему доверителю его права, которые предусмотрены законом и линию поведения подзащитного на первой стадии проведения расследования. Дальнейшие беседы с доверителем уже состоят из обсуждения выработки позиции защиты по уголовному делу: выбору стратегии и тактики защиты, какие средства и способы использовать. При разговоре о планах защиты надо вместе с подзащитным решить такие вопросы: нужно ли дача показаний по делу на этом этапе, какие показания необходимо давать, нужно ли признание вены, в случае признания, то в какой степени – целиком или частично, заявлять ли ходатайства, отводы, давать ли доказательства и какие именно, обжаловать ли арест или другие действия следователя и так далее. Защитнику важно сразу же найти правильную позицию по делу и уже при проведении первичных следственных действий ее закрепить, так как не секрет, что именно первичные следственные действия во многом имеют определяющий для дела характер.

Во время проведения предварительного расследования защитник должен вести себя активно. Адвокату надо активно и целеустремлённо готовиться со своим подзащитным к следственным действиям, которые проводятся: понять суть данных действий следователя, объём обстоятельств, которые затрагиваются, а также лиц, которые вовлечены в данные действия, наметить вопросы, которые надо решить во время проведения данных действий, подготовить нужные ходатайства и так далее.

Согласно п. 1 ст. 172 УПК РФ: «Обвинение должно быть предъявлено лицу не позднее 3 суток со дня вынесения постановления о привлечении его в качестве обвиняемого в присутствии защитника, если он участвует в уголовном деле». Обвинение не может быть предъявлено без адвоката, если не было четкого и категорического отказа от услуг защитника со стороны обвиняемого. На практике, что часто постановления о привлечении в качестве обвиняемого не обязательно соответствуют требованиям законодательства, например, они не всегда мотивированы, обстоятельства совершения преступления в обвинениях приводятся в недостаточном объеме. После объявления постановления о привлечении в качестве обвиняемого и пояснения следователем сути обвинения, которые было предъявлено, если нужно, перед стартом допроса, защитнику необходимо заявить ходатайство о предоставлении ему возможности беседы со своим подзащитным конфиденциально. Такой разговор даст возможность адвокату подробно объяснить доверителю не лишь суть предъявленного обвинения, но и позицию защиты, а также убрать возможность дачи доверителем ненужных показаний. Иногда следователи возражают против такой встречи, говоря о требовании закона о немедленном производстве допроса после выдвижения обвинения, но данные действия не могут быть названы законными, так как обвиняемый на основании п.9 ч.4 ст. 47 УПК РФ имеет право на встречу с адвокатом, в том числе до первого допроса обвиняемого. Во время допроса адвокат может задавать вопросы своему доверителю, а при проведении очной ставки, еще и лицу, которое участвует в следственном действии (лицу, которое потерпело, свидетелю, другим лицам). Вопросы обязаны быть тактически правильно сформулированными, с точки зрения их содержания и очереди, а также вписываться в разработанную линию защиты.

При подписании протокола следственного действия (допроса, очной ставки) адвокат имеет право делать письменные замечания по поводу правильности и полноты данных действий. Это важнейшая стадия участия защитника в следственном действии, в случае не отражения защитником по различной причине в протоколе нарушений, которые допустил следователь, или неполноту обстоятельств, которые были установлены, в будущем адвокат фактически теряет возможность оспорить результаты следственного действия, которое было проведено. Адвокат должен во время проведения предварительного расследования брать активное участие в доказывании невиновности своего доверителя. Он имеет право самостоятельно собирать факты об обстоятельствах преступления путем опроса с разрешения лиц, которые возможно владеют такими фактами. Кроме того, согласно п. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» он имеет право спрашивать у органов государственной власти и других организаций: справки, характеристики и другие документы, которые касаются фактических обстоятельств дела. Кроме этого защитник, при необходимости, обязан привлекать специалистов для совместной работы и поиска, а также закрепления и изъятия вещей и документов, которые имеют значение по делу, проведения разнообразных экспертных исследований. Необходимо не забывать, что материалы, которые получил адвокат во время доказывания, станут доказательствами только после того, как они следовать их процессуально закрепит, для чего адвокату нужно заявить соответствующее ходатайство.

Ходатайства, которые заявит защитник, подлежат рассмотрению и разрешению следователем только после заявления. Статья 121 УПК РФ даёт следователю право рассмотрения ходатайства в течение трёх дней, если нет возможности быстрого принятия решения по ходатайству, которое было заявлено. Отказ следователя полностью или частично в ходатайстве имеет возможность быть обжалованным прокурору, или в суд по месту производства предварительного расследования (глава 16 УПК РФ). С момента допуска к участию в деле защитник имеет право знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении наказания, с протоколами действий следствия, которые были произведены с участием подзащитного, а также другими документами, предъявленных ему. С материалами уголовного дела защитник полностью, имеет возможность согласно ст. 217 УПК РФ, ознакомиться после окончания дознания либо предварительного следствия.

Адвокат имеет право:

При знакомстве с материалами уголовного дела защитнику надо проследить:

Этапы работу адвокатов

Эльдар Зейналов

Советы родственникам заключенных

Адвокат: когда и зачем он нужен?

Забудьте о советских временах и периоде до сентября 2000 г., когда существовал институт общественных защитников и можно было, отказавшись от адвоката, опереться на активиста общественной организации. Защитниками на судебном процессе по уголовным делам, предварительном следствии или в дознании в соответствии с процессуальным законодательством Азербайджанской Республики могут выступать только адвокаты.

Адвокат является очень важной фигурой в деле защиты заключенного. Он является не только составителем различных бумаг, но и Вашими глазами и ушами, почтальоном в условиях, когда заключенный лишен свиданий и права переписки. Он присутствует на допросах, являясь гарантом неприкосновенности подследственного. Без него часто невозможно истребовать тот или иной документ из архивов. На разных этапах работы с делом у адвоката есть и еще много других полезных функций, которые описаны в законе «Об адвокатах и адвокатской деятельности».

Чтобы знать, чего можно требовать от адвоката, а что выходит за рамки его компетенции, обязательно прочтите этот закон. Отмечу, что адвокат имеет следующие права:

Но очень часто родственники воспринимают адвоката как ненужное приложение: «Толку от него мало, все равно там все решает взятка, все они друг с другом заодно. И вообще, это лишняя трата денег, нужных на то, чтобы откупить заключенного». И действительно, в очень многих случаях семья заключенного сталкивается с адвокатом, который, не желая бороться с коррумпированной системой, видит свою задачу в посредничестве в даче взятки дознавателю, следователю или судье. При этом возникает парадокс: ввиду того, что ухудшение положение клиента увеличивает сумму взятки, а значит, и долю за посредничество, адвокат становится незаинтересованным в улучшении дел клиента. Фактически в таких случаях адвокат становится пособником следователя или судьи и работает против своего клиента.

Дурная слава недобросовестных адвокатов сильно облегчает работу следователю и судье. Вот лишь несколько примеров из нашей практики.

На бедную семью беженцев свалилась беда: сын-опоновец был арестован в связи с попыткой государственного переворота. Родители пришли с этой проблемой к следователю, который вел это дело. Тот, сочувственно выслушав их, заверил, что парень ни в чем не виноват и что он, следователь, это докажет. «Его отпустят из зала суда. Но зачем вам, беженцам, тратиться на адвоката?» Родственники отказались от найма адвоката, все следствие прошло без участия защиты, и на суде опоновец получил 12 лет лишения свободы.

Смотрите так же:  Материнский капитал архангельск в недвижимость

Однажды целых 20 человек, проходивших по групповому делу, отказались от адвокатов, т.к. они их вообще не посещали, не присутствовали на допросах, и в то же время могли быть использованы следователем для подписания их признаний. Однако родственники по этому поводу шуметь не стали – «как бы хуже не было». Так все следствие и прошло без адвоката. На суде подельники дружно отказались от показаний во время предварительного следствия, заявив о пытках и процессуальных нарушениях, но это их не спасло от осуждения по тяжелым обвинениям.

В практике обычно заключается отдельный договор на ведение дел во время следствия и в каждой судебной инстанции. Некоторые считают, что на суде при умелой защите можно разрушить версию обвинения, и поэтому экономят на адвокате во время предварительного следствия, нанимая его лишь на время суда. На самом же деле судьи, не утруждая себя проверкой обстоятельств дела, обычно принимают за основу показания, данные подсудимым во время предварительного следствия.

Многие, решив сэкономить, соглашаются на бесплатного адвоката, которого им предлагает следователь. Платят за эту работу очень мало, и в качестве «бесплатных» адвокатов выступают или оставшиеся не у дел старики, или те, кто за деньги сотрудничает со следователем или противоположной стороной. В результате такой «защиты» дело окончательно проигрывается.

Как обезопасить себя от недобросовестного адвоката? Универсальных советов нет. Но, как и в каждом бизнесе, необходимо сочетание доверия к профессионализму партнера и контроля за его деятельностью. Не полагаясь на рекламу, расспросите кругом своих друзей и знакомых об адвокатах, которые могли бы взяться за это дело. Побеседуйте с ним, прислушиваясь к собственным ощущениям и опыту.

Нормальный адвокат настроен на сотрудничество с родственниками, постоянно обменивается с ними информацией по делу, обговаривает с ними свои очередные шаги, не допускает за их спиною тайные сделки с властями и противоположной стороной, разглашение Ваших тайн и т.п. Некоторые из родственников, замечая признаки нелояльности адвоката, стесняются задать «неудобный» вопрос. И зря. Ведь, заключая с Вами договор, адвокат становится не просто Вашим деловым партнером – Вы вверяете ему судьбу Вашего родственника, может быть, даже его свободу.

Согласно ст.16 Закона «Об адвокатах и адвокатской деятельности», получив от Вас гонорар, адвокат обязан:

В случае если в результате допущенного адвокатом правонарушения имуществу защищаемого или представляемого им лица непосредственно будет нанесен ущерб, адвокат несет за это материальную ответственность.

Пусть Вас не смущает то обстоятельство, что ни одно из этих обязательств не будет отражено в тексте заключенного Вами с адвокатом договора. Они вытекают из требований закона.

Некоторые из родственников арестованных стремятся с самого начала задействовать не только адвоката, но и правозащитные организации. В ряде случаев это оправданно, например, при предположительном применении пыток. Однако нужно учитывать, что есть некоторая разница между психологией адвоката и правозащитника. Если первый обычно стремится прежде всего договориться, пойти на компромисс, то для второго главной целью является искоренение нарушения прав, наказание виновного. Вместе они могут составить пару или прекрасных взаимодополняющих партнеров, или противников с взаимоисключающими подходами к делу.

Если Вы с самого начала хотите мирно договориться с противоположной стороной, не занимайте время правозащитников и не дезориентируйте адвоката. Согласно ст. 73 УК, «лицо, впервые совершившее преступление, не представляющее большой общественной опасности, может быть освобождено от уголовной ответственности, если оно примирилось с потерпевшим и возместило причиненный ему ущерб либо загладило причиненный вред». Имеются в виду умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых настоящим Кодексом предусмотрено наказание, не связанное с лишением свободы, или максимальное наказание не превышает двух лет лишения свободы (ст.15 УК).

Итак, задумавшись о том, чтобы нанять адвоката, помните:

В адвокаты в три этапа: Минюст показал новую концепцию регулирования юррынка

Минюст опубликовал новый вариант концепции регулирования рынка профессиональной юрпомощи. Обновленная программа предусматривает введение адвокатской монополии в России с 1 января 2023 года. В документе подробно расписано, как можно будет получить адвокатский статус в упрощенном порядке и какие требования будут предъявляться к иностранным юристам. За внедрение большей части нововведений будут отвечать Минюст и ФПА.

Первый этап: новые законы

Из опубликованного документа следует, что концепция будет реализовываться в три этапа. На первом из них в 2018 году собираются разработать нормативные акты по нескольким направлениям:

1) Создать возможности для выбора адвокатами существующих организационно-правовых форм коммерческих организаций, чтобы вести адвокатскую деятельность.

2) Обеспечить адвокатам возможность работать по трудовому договору с адвокатскими образованиями.

3) Детализировать режим налогообложения адвокатов и адвокатских образований в зависимости от той организационной формы, которую они выберут.

4) Обеспечить адвокатским образованиям возможность использовать средства индивидуализаци и участвовать в госзакупках.

5) Ввести правило о том, что иностранные юристы и защитники смогут оказывать в России юрпомощь только после регистрации в специальном реестре, который будет вести Минюст. Иностранцы смогут консультировать в нашей стране только по вопросам права своего зарубежного государства, если там власти дают аналогичную возможность для российских адвокатов (принцип взаимности).

6) Ввести правило о том, что иностранцы смогут получить статус адвоката в РФ, если они имеют высшее юридическое образование вуза России, СССР или иностранного университета той страны, где действует принцип взаимности с Россией.

7) Ввести требование к адвокатским образованиям, которое запретит прямой или косвенный контроль иностранных лиц над ними.

В документе указано, что для достижения перечисленных целей потребуется внести изменения в целый ряд актов: Закон об адвокатуре, Гражданский кодекс, Трудовой кодекс, Налоговый кодекс, в процессуальное законодательство и законодательство о госзакупках. На первом этапе реализации Концепции для укрепления статуса адвоката планируется при участии ФПА разработать предложения, которые будут обеспечивать повышение эффективности адвокатской деятельности: дальнейшее развитие института адвокатского запроса, защиты адвокатской тайны, упрощение процедур подтверждения работы адвокатов по назначению.

Второй этап: упрощенный экзамен не для всех

В 2019 году должен пройти второй этап реализации концепции, в рамках которого планируется разработать законы, регулирующие временный упрощенный порядок перехода юристов в адвокатуру. Чтобы получить адвокатский статус по облегченному механизму, надо будет успешно пройти тест на знания только законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре. Упрощенный порядок будет действовать в переходный период до 1 января 2023 года для тех специалистов, кто соответствует общим требованиям Закона об адвокатуре и одновременно отвечает ряду дополнительных критериев.

Всем остальным юристам придется сдавать квалификационный экзамен на получение статуса адвоката в общем порядке. Авторы концепции указывают на то, что сдачу экзамена надо сделать удобной и технологичной с использованием интернета. Разработкой такой системы займется ФПА. Правила предоставления статуса адвоката как в упрощенном порядке, так и в общем предстоит унифицировать, сделать максимально прозрачными и публичными. Их должны будут совместно утвердить ФПА и Минюст. Вопрос с уплатой взносов при вступлении в адвокатуру тоже предстоит упростить. Разработчики документа предлагают установить единый необременительный размер таких сумм.

В перспективе планируется предусмотреть преференции для адвокатских образований, которые оказывают помощь pro bono. В частности, наличие такой практики у адвокатов могут сделать обязательным условием для участия в гостендерах на оказание юруслуг. Число адвокатов будет стремительно расти, поэтому ФПА в 2019 году придется создать все условия для эффективной и системной работы квалификационных комиссий адвокатских палат субъектов РФ.

Финальный аккорд: сроки могут продлить

Последний этап реализации Концепции собираются провести за 3 года – с 2020 по 2022 год. За это время собираются принять в адвокатуру в упрощенном порядке всех желающих, которые отвечают заявленным требованиям. С 1 января 2023 года представительство во всех судах вправе будут осуществлять только адвокаты, а также госслужащие, муниципальные служащие, инхаусы в интересах своих компаний, законные представители, руководители организаций и НКО.

Кроме того, с этой же даты только адвокаты и адвокатские образования смогут оказывать юридическую помощь в РФ на возмездной основе. Всем юркомпаниям придется до этого времени привести свои фирменные наименования, учредительные документы, партнерские соглашения, трудовые договоры, а также соглашения с доверителями в соответствие с новыми правилами Закона об адвокатуре, и получить статус адвокатских образований.

Во время третьего этапа ФПА и Минюст будут вести мониторинг тех результатов, которые удалось достичь с 2018 по 2020 год в процессе реализации поставленных задач:

  • Установить число лиц, которые получили статус адвоката в упрощенном порядке, уточнить динамику увеличения численности адвокатского сообщества;
  • Оценить доступность адвокатских услуг для всех категорий граждан в денежном эквиваленте;
  • Подсчитать число вновь зарегистрированных адвокатских образований
    и их организационно-правовые формы;
  • Узнать число адвокатов, которые заключили трудовые договоры с адвокатскими образованиями;
  • Выявить проблемы правоприменения, которые возникли при реализации Концепции.

Если в ходе мониторинга выяснится, что к 1 января 2023 года численность адвокатов не обеспечивает потребностей граждан и организаций в получении квалифицированной юрпомощи либо имеются иные проблемные аспекты, то срок третьего этапа реализации концепции могут увеличить.

Тем временем сегодня Законодательный комитет Госдумы по итогам своего заседания рекомендовал принять в первом чтении законопроект, который предлагает альтернативные правила представительства для юристов в российских судах (см. «Представителей в судах обяжут иметь высшее юридическое образование»). Его автором является депутат Госдумы, председатель Комитета по государственному строительству и законодательству Павел Крашенинников.

О законопроекте

Его идея состоит в том, чтобы прописать в законе требования о наличии специального образования у тех, кто хочет представлять чьи-либо интересы в суде. При этом представитель гражданина или организации должен иметь присвоенную в Российской Федерации ученую степень по юридической специальности или получить образование по программе с государственной аккредитацией. К иностранным гражданам законопроект предъявляет точно такие же требования.

Если проект примут, то в АПК вместо слов «иные лица» появится такое уточнение: «дееспособные граждане, имеющие высшее юридическое образование, полученное по имеющей российскую государственную аккредитацию образовательной программе, либо присвоенную в Российской Федерации ученую степень по юридической специальности, либо имеющие юридическое образование, полученное за рубежом, и сдавшие профессиональный экзамен по юридической специальности в общероссийской общественной организации граждан, которые имеют юридическое образование». Такую же норму пропишут в ГПК и КАС.

Смотрите так же:  Приказ об аттестации рабочих мест 569

Что касается компаний, то представителями смогут быть как российские организации, так и иностранные. Последние при этом будут обязаны иметь специальную аккредитацию от «общероссийской общественной организации, определяемой Правительством».

С текстом законопроекта № 273154-7 «Об осуществлении представительства сторон в судах и о внесении изменений в отдельные законодательные акты» можно ознакомиться здесь.

Тактика защитительной работы адвоката с момента задержания подозреваемого до момента избрания в отношении него судом меры пресечения

Андрей Гривцов

адвокат, партнер Адвокатского бюро «ЗКС»

1. Вступление. Особая важность защитительной работы адвоката на стадии задержания подозреваемого и до избрания судом в отношении него меры пресечения.

Когда мне задают вопрос о том, какая стадия производства по уголовному делу в защитительной работе адвоката является наиболее важной, я обычно отвечаю, что в нашей работе не бывает неважных стадий, и любой удачный результат зависит от множества кирпичиков, которые следует закладывать постоянно, не останавливаясь ни на одном из этапов.

Вместе с тем, думаю, мало кто сможет поспорить, что одним из наиболее ответственных этапов защитительной работы по уголовному делу является короткая стадия с момента задержания подозреваемого до момента избрания в отношении него меры пресечения по судебному решению. От этого короткого этапа работы во многом может зависеть итоговое решение по делу. Статистика говорит, что перспективы остаться на свободе у подсудимого, в отношении которого на стадии предварительного расследования была избрана мера пресечения, не связанная с заключением под стражу, гораздо выше, чем у того, кто содержится под стражей. Аналогичным образом статистика говорит в пользу большей вероятности прекращения уголовного преследования в ходе предварительного расследования в отношении лиц, не содержащихся под стражей. Прекращение уголовного преследования с освобождением из-под стражи, к сожалению, до сих пор считается браком в работе следователя, показателем допущенной им при привлечении к уголовной ответственности серьезной ошибки, за которую он, как правило, подлежит дисциплинарному взысканию. Никто не будет отрицать и то, что мера пресечения в виде заключения под стражу является самой строгой, мучительной и неприятной, как для обвиняемого, так и для его защитника, который для доступа к своему подзащитному при избрании подобной меры пресечения будет вынужден большое количество времени выстаивать в долгих очередях в следственных изоляторах.

К сожалению, та же статистика говорит о том, что подавляющее число возбужденных органами предварительного расследования ходатайств об избрании меры пресечения удовлетворяется. Это, однако, не исключает необходимости выполнения адвокатом серьезной защитительной работы с момента задержания подзащитного до момента рассмотрения судом ходатайства об избрании меры пресечения. Во-первых, выполнять свою работу ответственно нам, адвокатам, велит долг перед клиентом, попавшим в тяжелую жизненную ситуацию, а, во-вторых, практика все-таки показывает, что иногда в результате качественно проведенной защитительной работы адвокату все же удается склонить суд на свою сторону, убедив отказать в удовлетворении ходатайства следователя или избрать менее строгую меру пресечения.

Итак, должностное лицо, в производстве которого находится уголовное дело, уведомило вас и вашего клиента, что последний прямо сейчас будет задержан в порядке ст. 91 УПК РФ, и в течение 48 часов суд по месту нахождения органа предварительного расследования будет рассматривать ходатайство об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу либо домашнего ареста. На правах практикующего адвоката, которому неоднократно удавалось убедить суд в необходимости отказа в удовлетворении подобных ходатайств следователя, позволю себе поделиться с читателями собственными мыслями о тактических инструментах защиты на этом этапе уголовного судопроизводства. При этом необходимо оговориться, что, во-первых, я не буду в данном тексте обсуждать вопросы непосредственной позиции доверителя при даче показаний и возможного признания вины в обмен на предложение следователя (дознавателя) об избрании менее строгой меры пресечения, поскольку такие ситуации всегда слишком индивидуальны, окончательное решение по этому поводу должен принимать ваш доверитель, и любая позиция формируется, исходя из обстоятельств уголовного дела и имеющихся по делу доказательств. А, во-вторых, предлагаемые защитительные инструменты не являются безусловной догмой, и, в случае желания коллег дополнить предлагаемую тактику какими-то собственными ноу-хау, готов с удовольствием обсудить все предложения в комментариях, при необходимости подискутировав.

2. Тактика защиты при оформлении следователем протокола задержания и заявлении в протокол ходатайств.

Начнем с протокола задержания. До подготовки заявлений и ходатайств для внесения в протокол задержания, я всегда провожу с доверителем конфиденциальную беседу наедине, в ходе которой выясняю: когда, где и кем он был задержан, применялась ли к нему физическая сила, если да, то какая и кем, когда он был доставлен к следователю. Наиболее типичные нарушения на стадии оформления протокола задержания:

1. безосновательное применение к задержанному физической силы в момент фактического задержания;
2. длительный срок с момента фактического задержания до момента доставления к следователю и составления протокола задержания;
3. пропуск следователем трехчасового срока для составления протокола задержания с момента доставления задержанного (нарушение ч. 1 ст. 92 УПК РФ);
4. не внесение в протокол задержания, предусмотренных ст. 91 УПК РФ оснований для задержания, ошибочное указание не предусмотренных законом оснований;
5. не подписание следователем протокола задержания (как ни странно, следователи, исходя из моей практики, достаточно часто допускают такую ошибку), иные ошибки технического характера со стороны следователя при оформлении протокола задержания (например, неверное указание фамилии задержанного, неверное указание даты задержания, времени составления протокола и т.п.).

В случае получения в ходе конфиденциальной беседы сведений о безосновательном применении к задержанному физической силы я рекомендую:
1. указать об этом самому подозреваемому в протоколе задержания (в разделе «по поводу задержания заявил» с подробным описанием обстоятельств применения физической силы;
2. в протоколе задержания заявить ходатайство о производстве медицинского освидетельствования на предмет наличия телесных повреждений и последующей медицинской судебной экспертизы по этому же поводу;
3. незамедлительно направить в изолятор временного содержания адвокатский запрос о проведении медицинского освидетельствования подозреваемого на предмет наличия телесных повреждений.

В случае длительных сроков с момента фактического задержания или с момента доставления к должностному лицу, в производстве которого находится уголовное дело, до момента составления протокола я рекомендую подозреваемому делать заявление с указанием на точное время и обстоятельства фактического задержания и доставления к следователю со ссылкой на нарушение ч. 1 ст. 92 УПК РФ.

На нарушения, описанные в п.п. 4-5 типичных нарушений порядка задержания и составления протокола, предлагаю реагировать уже на стадии непосредственного рассмотрения судом ходатайства в своей защитительной речи для того, чтобы должностное лицо, в производстве которого находится уголовное дело, не смогло, получив из вашего заявления или ходатайства соответствующую информацию, устранить указанные процессуальные нарушения.
Кроме того, я рекомендую в протоколе задержания подозреваемому заявлять ходатайство о том, что он не намеревается скрываться от следствия или суда, угрожать свидетелям или иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожать доказательства, заниматься преступной деятельностью, иным образом препятствовать производству по делу, а потому просит не обращаться в суд с ходатайством о применении к нему меры пресечения, связанной с изоляцией от общества. В этом же ходатайстве целесообразно приводить данные о личности подозреваемого (регистрация по месту производства предварительного расследования, работа, наличие несовершеннолетних детей и пожилых родителей, находящихся на иждивении, положительные характеристики, сведения о состоянии здоровья и имеющихся заболеваниях, отсутствие судимостей и т.п.). Помимо основной цели заявления ходатайства, вероятность удовлетворения которого со стороны следователя (дознавателя), безусловно, минимальна, с большой долей вероятности ответ на данное ходатайство не будет приобщен им к материалу, который будет направлен в суд, и по факту ходатайство к моменту судебного заседания рассмотрено не будет (у следователя или дознавателя не будет для этого достаточно времени), а потому вы сможете в суде оперировать доводом о том, что, во-первых, ходатайство не разрешено, что является процессуальным нарушением со стороны органа предварительного расследования, а, во-вторых, возможное положительное разрешение данного ходатайства может исключить саму судебную процедуру оценки доводов о необходимости избрания меры пресечения, связанной с изоляцией от общества.

При наличии позиции о необоснованности выдвинутых подозрений, отсутствии каких-либо очевидцев причастности подозреваемого к инкриминируемому деянию я рекомендую защитнику заявлять в протоколе задержания ходатайство о проведении до обращения в суд с ходатайством об избрании меры пресечения очных ставок между подозреваемым и очевидцами совершения инкриминируемого деяния. Как и в случае с рассмотрением ходатайства о не обращении в суд по вопросу избрания меры пресечения, следователь (дознаватель) вряд ли успеет разрешить заявленное вами ходатайство, а у вас появится дополнительный аргумент перед судом в пользу довода об отсутствии доказательств обоснованности выдвинутых подозрений, и допущенном должностным лицом, в производстве которого находится уголовное дело, процессуальном нарушении порядка разрешения ходатайства.

В любом случае при внесении любых заявлений и ходатайств в протокол задержания, в том числе, связанных с нарушением сроков и порядка задержания, применением физической силы, это необходимо делать осмысленно и продуманно, с целью представления соответствующих доводов в ходе судебного заседания по рассмотрению ходатайства следователя (дознавателя), которое и будет ключевой и завершающей процедурой данной стадии уголовного судопроизводства. Как я уже говорил выше, не исключается, что определенные заявления в протокол задержания стороне защиты следует не вносить, «придержав» доводы о допущенных нарушениях, которые должностное лицо органа предварительного расследования может исправить, непосредственно до судебного заседания.

3. Тактика защиты после оформления протокола задержания до момента рассмотрения судом ходатайства об избрании меры пресечения. Необходимые доказательства защиты, которые следует собрать.

Как правило, основным и единственным аргументом стороны обвинения в пользу довода о том, что подозреваемый (обвиняемый) может скрыться, является наличие у него заграничного паспорта. В этой связи я рекомендую с момента задержания до момента рассмотрения судом ходатайства об избрании меры пресечения подготовить ходатайство на имя следователя о хранении при уголовном деле заграничного паспорта подозреваемого (обвиняемого) в подтверждение того факта, что намерение скрыться от следствия отсутствует. Указанное ходатайство я рекомендую вместе с заграничным паспортом сдавать следователю (в приемную органа предварительного расследования) под расписку, а его копию с отметкой о принятии приобщать в суде к материалам по рассмотрению ходатайства об избрании меры пресечения, ссылаясь на названный аргумент в опровержение позиции стороны обвинения.

Смотрите так же:  Банкротство принципы

Что касается подготовки документов защиты, которые следует приобщать в суде к материалу, то целесообразно к моменту рассмотрения ходатайства об избрании меры пресечения иметь на руках:
— свидетельства о рождении несовершеннолетних детей подозреваемого (обвиняемого);
— свидетельство о заключении брака;
— пенсионные свидетельства, документы об инвалидности пожилых родственников подозреваемого (обвиняемого) и его супруги (супруга);
— медицинские документы подозреваемого (обвиняемого), свидетельствующие о наличии у него заболеваний, в особенности препятствующих содержанию под стражей;
— документы на квартиру по месту фактического проживания подозреваемого (обвиняемого);
— согласие собственника квартиры на содержание подозреваемого (обвиняемого) под домашним арестом в данной квартире (в случае, если вы намерены заявлять суду соответствующее ходатайство, а ваш подзащитный не является собственником квартиры и в ней не зарегистрирован);
— письменные поручительства перед судом родственников, друзей, различных уважаемых людей с указанием о том, что названные лица положительно характеризуют подозреваемого (обвиняемого) гарантируют надлежащее поведение последнего при условии отказа в удовлетворении ходатайства следователя (избрания менее строгой меры пресечения). При этом названные поручительства должны содержать полные анкетные данные заявителей, подписи, дату подписания, а лицам, их подписавшим целесообразно явиться в судебное заседание для подтверждения суду факта подписания при наличии соответствующих вопросов;
— документы, положительно характеризующие подзащитного (характеристики с места жительства и работы, грамоты, свидетельства о награждении различными медалями, государственными наградами и т.п.);
— документы, свидетельствующие о полной необоснованности выдвинутого подозрения или обвинения (например, о наличии в обозначенный в постановлении о возбуждении уголовного дела период неопровергаемого алиби, отсутствии инкриминируемого должностного положения и полномочий, иных защитных аргументов в пользу позиции о непричастности к инкриминируемому деянию);
— документы, свидетельствующие о необоснованности применения к подозреваемому физической силы в процессе фактического задержания (например, справку об освидетельствования из изолятора временного содержания), иные документы, свидетельствующие о нарушении порядка задержания (например, копию протокола обыска, свидетельствующую о фактическом времени задержания подозреваемого).

Все документы приобщаются к материалу в виде копий, и при этом суду предоставляются для обозрения и сличения с копиями оригиналы данных документов.

Я рекомендую ознакомиться с материалом, который представляется органом предварительного расследования в суд в обоснование ходатайства, заблаговременно, для того, чтобы качественно подготовиться к выступлению в суде, подготовить письменные возражения против заявленного ходатайства для приобщения к материалу, выявить дополнительные процессуальные нарушения со стороны должностного лица, возбудившего перед судом ходатайство, ознакомиться с доказательствами причастности вашего подзащитного к инкриминируемому деянию. В некоторых случаях материалы предоставляются следователем (дознавателем) в суд непосредственно перед судебным заседанием, что исключает возможность подготовки письменных возражений непосредственно по представленным документам. Вместе с тем в любом случае рекомендую готовить письменные возражения против ходатайства для приобщения к материалу в ходе судебного заседания. При этом, даже если вы не успеете на момент подготовки возражений ознакомиться с представленным органом предварительного расследования материалом, все доводы стороны обвинения в 99% случаев носят типовой характер, а потому и ваша контраргументация в большинстве случаев не будет отличаться.

Безусловно, каждый юрист использует свою юридическую технику при составлении подобных документов. В моем случае я для удобства восприятия документа читающим разделяю возражения (как и апелляционные жалобы) на подразделы по основным аргументам в пользу довода об отсутствии оснований для удовлетворения ходатайства об избрании меры пресечения.

Наиболее типичными основными аргументами защиты при подготовке письменных возражений являются следующие:
1. Отсутствие оснований для избрания меры пресечения и доказательств этого.
В этом разделе помимо довода об отсутствии доказательств обвинения для избрания меры пресечения также указываются аргументы, свидетельствующие в пользу того, что подзащитный будет вести себя надлежащим образом. Например, сам добровольно явился для задержания, ранее, будучи свидетелем, являлся по всем вызовам, то есть не скрывался, с момента возбуждения уголовного дела прошло длительное время, и за это время свидетелям не угрожал, а доказательства не уничтожал, ранее к уголовной ответственности не привлекался, то есть продолжить заниматься преступной деятельностью, которой никогда не занимался, не может, и т.п.
2. Данные о личности подозреваемого (обвиняемого) свидетельствуют об отсутствии оснований для применения меры пресечения.
В этом разделе приводятся все положительные данные о личности подозреваемого (обвиняемого): регистрация по месту производства предварительного расследования, наличие несовершеннолетних детей, пожилых родственников, о которых необходимо заботиться, постоянный законный источник дохода, имеющиеся заболевания, отсутствие судимости и т.п. Безусловно, крайне желательно, чтобы все ваши доводы подкреплялись документами, которые должны приобщаться к материалу в ходе судебного заседания.
3. Допущенные нарушения порядка задержания подозреваемого (о наиболее типичных нарушениях указано выше).
4. Допущенные процессуальные нарушения порядка привлечения к уголовной ответственности.
Например, возбуждение уголовного дела в отношении подозреваемого, являющегося специальным субъектом, не уполномоченным на то лицом, проведение расследования с нарушением правил подследственности, привлечение в качестве обвиняемого без возбуждения уголовного дела, не указание в постановлении о возбуждении уголовного дела части или пункта статьи, по которой дело возбуждено и т.п.
5. Отсутствие исключительных обстоятельств для избрания в отношении подозреваемого меры пресечения до предъявления обвинения, в случае возбуждения ходатайства в отношении подозреваемого.
6. Отсутствие доказательств обоснованности выдвинутых подозрений (обвинений), непричастность подозреваемого к инкриминируемым событиям.
Помимо непосредственно ссылки на отсутствие доказательств причастности в данном подразделе, я, как правило, при их наличии привожу доводы об очевидной необоснованности привлечения к уголовной ответственности. Например, о наличии неопровергаемого алиби.
7. Наличие оснований для применения менее строгой меры пресечения.

Безусловно, желательно, чтобы возражения содержали ссылки на конкретные положения УПК РФ, выдержки из Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 41 от 19.12.2013 «О практике применения судами законодательства о мерах пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста и залога», решения Европейского суда по правам человека, свидетельствующие в пользу обоснованности доводов защиты.

Возражения помимо самого опровержения доводов стороны обвинения должны содержать просьбу об отказе в удовлетворении ходатайства следователя и в большинстве случаев о применении менее строгой меры пресечения. Практика показывает, что суды гораздо охотнее избирают в отношении подозреваемых (обвиняемых) меру пресечения в виде домашнего ареста, нежели применяют залог, в связи с чем объективно шансы на удовлетворение ходатайства о применении домашнего ареста выше. Как правило, при обращении следователя (дознавателя) в суд с ходатайством об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, целесообразно заявлять о применении менее строгой меры пресечения для предоставления суду возможности выбора, если, конечно, сам подзащитный не возражает и против применения менее строгой меры пресечения, или обстоятельства уголовного дела не являются столь вопиющими, что в принципе исключают применение какой-либо меры пресечения и дальнейшее продолжение уголовного преследования.

4. Тактика защиты в ходе судебного заседания по рассмотрению ходатайства об избрании меры пресечения.

Подготовленные письменные возражения вместе с собранными документами защиты приобщаются в ходе судебного заседания к материалам по рассмотрению ходатайства органа предварительного расследования, для того, чтобы суд в совещательной комнате мог детально ознакомиться со всеми доводами защиты и при необходимости использовать их при написании решения. Что касается зачитывания письменных возражений в ходе судебного заседания, то лично я предпочитаю выступать в суде без чтения документа, поскольку полагаю, что профессионального защитника должна характеризовать качественная речь. Вместе с тем в данном случае с учетом того, что российский уголовный судебный процесс все больше принимает характер письменного общения с судами, я считаю гораздо менее зазорным прочитать заранее подготовленный и проработанный документ, нежели говорить без должной подготовки от себя, забыв упомянуть какие-то наиболее значимые аргументы. В целом схема выступления при защитительной речи в процессе рассмотрения ходатайства об избрании меры пресечения не отличается от приведенной выше схемы письменных возражений против ходатайства. В моем случае, поскольку я письменные возражения не зачитываю, а выступаю от себя, ходатайство о приобщении данного документа к материалам дела заявляется мной на начальной стадии судебного заседания после вопроса председательствующего о наличии заявлений и ходатайств, поскольку в случае желания приобщить документ после выступления и одновременно выступать от себя, председательствующий может потребовать дословного чтения документа, что смажет впечатление от вашего выступления, если вы являетесь достаточно неплохим оратором и способно хорошо выступать без чтения по бумажке.

Желательно также реагировать на выступление и аргументы представителей обвинения, по возможности опровергнув каждый из приведенных стороной обвинения доводов. Как правило, с учетом качества подготовки представителей стороны обвинения к судебным заседаниям и типового характера приводимых доводов это не представляет какой-либо существенной сложности, однако в любом случае требует определенного внимания при оценке каждого из аргументов, поэтому я рекомендую тезисно в процессе выступления процессуальных записывать за ними основные аргументы для их последующего опровержения.

Вот в целом и все, что я хотел рассказать о тактике защитительной работы адвоката на этом этапе уголовного судопроизводства. Безусловно, никаких гарантий того, что суд прислушается к аргументам защиты, ни один адвокат дать своему доверителю не может, но, по крайней мере, в случае выполнения данных рекомендаций вы сможете сказать себе и клиенту, что сделали в рассматриваемой ситуации все или практически все из того, что могли сделать.