Назначение договор подряда

Договор подряда

• Свобода договора
• Договор и порядок его заключения

Общие положения о договоре подряда

Договор подряда относится к категории обязательств по выполнению работ и регулируется нормами гл. 37 ГК РФ. К этой группе обязательственных правоотношений относится также выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (гл. 38 ГК РФ).

Глава о подряде, помимо общих положенеий, содержит параграфы, посвященные отдельным видам договора:

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (п. 1 ст. 702 ГК РФ).

Как в договорах купли-продажи и аренды, общие положения о подряде применяются к отдельным видам подрядных отношений субсидиарно, т. е. в случаях, когда иное не установлено специальной правовой нормой (п. 2 ст. 702).

Договор подряда можно охарактеризовать как консенсуальный, двухсторонний, возмездный.

Рассматриваемый договор имеет определенное сходство с другими видами гражданско-правовых договоров и трудовым договором, в связи с чем на практике возникают определенные сложности с определением правовых норм, которыми необходимо руководствоваться при разрешении конкретного дела. Поэтому необходимо отграничить подряд от смежных правоотношений. Основным критерием, по которому проводится разграничение различных видов договоров, служит их предмет, которым в договоре подряда являются работа и ее результат.

Отличия договора подряда от смежных договорных институтов

Договор подряда и договор купли-продажи имеют некоторое сходство, поскольку и в том, и в другом случае по договору передастся определенный материальный объект (вещь). Причем сходство может увеличиваться еще и в силу того, что закон допускает куплю-продажу товара, который у продавца в настоящий момент отсутствует, но будет им изготовлен в будущем.

Отличия между этими договорами заключаются в следующем: во-первых, предметом договора подряда может выступать не только вещь, но и энергия, имущественные права, имущественные комплексы; предметом же договора подряда выступает создание веши либо улучшение веши (ремонт, переработка и т. п.);

во-вторых, договор купли-продажи опосредует лишь передачу вещи в собственность покупателя, процесс появления вещи у продавца находится вне сферы договорного регулирования (продавец может вещь изготовить самостоятельно, может приобрести ее у других лиц), договор же подряда регламентирует взаимоотношения сторон в процессе изготовления товара (например, в договоре можно предусмотреть, какие указания может давать заказчик в ходе выполнения работы, какое содействие он должен оказать подрядчику);

в-третьих, как правило, предметом договора купли-продажи являются веши, определенные родовыми признаками, а договора подряда — результат работы, выполненной по конкретному заданию заказчика и потому являющийся индивидуально-определенной вещью.

Договор подряда и договор возмездного оказания услуг имеют сходство в связи с тем, что и в том, и в другом случае одна сторона (подрядчик, исполнитель) по заданию и для другой стороны (заказчика) выполняет определенные действия. Данное сходство подчеркивается также и тем, что нормы о договоре подряда имеют субсидиарное применение в регулировании отношений по возмездному оказанию услуг (см. ст. 783 ГК РФ). Однако в договоре возмездного оказания услуг деятельность исполнителя либо вообще не имеет материального результата, либо материальный результат имеет второстепенное значение для удовлетворения потребностей заказчика и выступает в качестве побочного продукта оказания услуги. Более подробно обязательства по оказанию услуг и их соотношение с подрядом рассматриваются в гл. 32 учебника.

Сходство договора подряда, в котором подрядчиком выступает гражданин, трудового договора заключается в том, что выполнение одной и той же работы может быть облечено как в форму договора подряда, так и в форму трудового договора, однако возникающие при этом правовые последствия будут принципиально различными.

Работник по трудовому договору выполняет определенную трудовую функцию, включается в трудовой коллектив, подчиняясь внутреннему трудовому распорядку. Если деятельность работника не увенчается успехом, его труд все равно подлежит оплате (за исключением сдельной формы оплаты труда). На работника распространяется ряд социальных льгот (ответственность работодателя за вред, причиненный работнику и его имуществу во время выполнения трудовой функции, начисление заработной паты в период болезни, отпуска, нормированное рабочее время, ограниченная материальная ответственность и др.).

При выполнении работ по договору подряда подрядчик несет риск недостижения результата и не может требовать оплаты в случае отсутствия результата работы. Кроме того, для подряда характерно изготовление заказа средствами подрядчика. Вещь, изготовленная подрядчиком, до момента ее передачи заказчику принадлежит на праве собственности подрядчику. Иная ситуация имеет место при трудовом договоре, где вещь, создаваемая работником, принадлежит работодателю.

Элементы договора подряда

Стороны договора подряда

Сторонами договора подряда могут быть как граждане, так и юридические лица. Для отдельных видов договоров подряда к сторонам предъявляются дополнительные требования. Так, в договоре бытового подряда заказчиком может выступать исключительно гражданин, в договоре строительного подряда на стороне подрядчика — лицо, имеющее лицензию на занятие такого рода деятельностью.

Особенностью договора подряда является так называемый принцип генерального подряда. Подрядчик вправе, если иное не установлено законом или договором подряда, привлечь к исполнению договора третьих лиц, оставаясь при этом ответственным за достижение результата перед заказчиком. В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика, а привлеченные им для выполнения отдельных работ лица именуются субподрядчиками (ст. 706 ГК РФ).

Подрядный договор по общему правилу является двусторонним. В силу этого и заказчик, и подрядчик по отношению друг к другу обладают в одно и то же время как определенными правами, так и обязанностями. Поэтому общий принцип ответственности должника за действие третьего лица в равной мере будет распространяться и на случаи ответственности генерального подрядчика перед заказчиком за действия субподрядчика и перед субподрядчиком за нарушение обязательств со стороны заказчика. Имеет место как бы «двойная» ответственность генподрядчика, которую он вправе переложить затем на заказчика и субподрядчика, если нарушение договорных обязательств имело место по их вине (абз. 1 п. 3 ст. 706).

Вместе с тем с согласия генерального подрядчика заказчик может заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами (прямые договоры). В случае заключения прямых договоров подрядчик в них участия не принимает и принцип генерального подряда не действует, поэтому лица, заключившие прямые договоры с заказчиком, несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед ним, а заказчик, в свою очередь, отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора перед этими лицами.

На стороне подрядчика могут выступать несколько лиц. В соответствии со ст. 707 ГК РФ такие лица при неделимости предмета обязательства признаются по отношению к заказчику солидарными должниками и одновременно солидарными кредиторами. При делимости предмета обязательства, а также в иных случаях, предусмотренных законом или договором, каждое из этих лиц приобретает права и несет обязанности по отношению к заказчику в пределах своей доли.

Предмет договора подряда

Предметом договора подряда является как сама работа, так и ее овеществленный результат. В п. I ст. 703 ГК РФ содержится приблизительный перечень работ, выполняемых по договору подряда: изготовление новой вещи (например, строительство дома, бурение скважины и т. п.), переработка (изготовление ювелирных изделий из лома драгоценных металлов) или обработка вещи (химическая чистка одежды, покраска автомобиля) либо выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. Результат работы должен быть материально осязаем и индивидуально определен.

Как правило, в результате выполнения работы либо создастся новая вещь, либо увеличивается потребительская ценность существующей вещи (ремонт, чистка и т. п.).

Как уже говорилось выше, материальная природа результата работы обусловливает возможность установления гарантий ее качества (ст. 721 ГК РФ). Качество выполненной подрядчиком работы, т. е. достигнутого им результата, должно соответствовать условиям договора, а при отсутствии или неполноте таковых — требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Кроме того, в пределах разумного срока результат работы должен быть пригоден для использования, установленного договором, а если оно не установлено, то для обычного использования результата работы такого рода.

На подрядчика, действующего в качестве предпринимателя, налагается дополнительная обязанность — выполнить работу с соблюдением обязательных требований к ее качеству, установленных законом или иными нормативными актами (ГОСТами, ТУ, ТТ, СНиПами и др.).

Согласно п. 1 ст. 722 ГК РФ законом, иным правовым актом, договором подряда или обычаем делового оборота для результата работы, выполненной подрядчиком, может быть предусмотрен срок, в течение которого он должен соответствовать условиям договора о качестве (гарантийный срок).

Как и в большинстве других договоров, цена не является существенным условием договора подряда. При отсутствии в договоре условия о цене применяются правила п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек, понесенных подрядчиком при выполнении работы, и вознаграждение, причитающееся ему за выполненную работу (п. 2 ст. 709 ГК РФ).

Особенностью договора подряда является возможность установления цены договора в виде сметы, оформляемой в качестве одного из разделов договора подряда или, как правило, в качестве приложения к нему.

Смета — это калькуляция расходов, необходимых для выполнения работы. Смета, как правило, включает в себя несколько разделов (пунктов): расходы на приобретение оборудования и материалов, необходимых для выполнения работы, расходы на оплату услуг сторонних организаций, расходы на выплату заработной платы, на командировки, вознаграждение подрядчика и др.

Смета может быть приблизительной и твердой. Приблизительной является смета, от положений которой в ходе выполнения работ возможны отступления (превышение). Твердой считается смета, от положений которой отступления (превышение) не допускаются. При отсутствии в договоре условия об обратном смета считается твердой.

При необходимости существенного превышения приблизительной сметы подрядчик обязан незамедлительно уведомить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение сметы, вправе отказаться от договора, оплатив подрядчику цену, пропорциональную части выполненной работы.

Единственным случаем, когда сторона может в одностороннем порядке потребовать изменения твердой сметы, является существенное возрастание стоимости материалов и оборудования, предоставляемых подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора. В этом случае подрядчик вправе потребовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование — расторжения договора в соответствии со ст. 451 ГК РФ.

В случае, когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы (сметы), подрядчик сохраняет права на оплату по цене, предусмотренной договором подряда, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ (п. 1 ст. 710 ГК РФ). Данная норма является диспозитивной, и договором может быть определен иной порядок распределения экономии расходов.

Существенными условиями договора подряда в соответствии со ст. 708 ГК РФ являются начальный и конечный сроки выполнения работ. По соглашению сторон могут устанавливаться также промежуточные сроки, т. е. сроки завершения отдельных этапов работ.

Правило об указании начального, а при необходимости и промежуточных сроков введено в ГК РФ для того, чтобы заказчик мог контролировать ход выполнения работ. При отсутствии необходимости либо при невозможности осуществления контроля за ходом работ указание на начальный и промежуточные сроки выполнения работы в договоре подряда, видимо, следует считать необязательным и излишним.

Права и обязанности сторон

Основной обязанностью подрядчика является выполнение по заданию заказчика определенной работы и сдача ему результата выполненной работы.

Подрядчик выполняет предусмотренные договором работы на свой риск. В ст. 705 ГК РФ урегулирован вопрос о распределении между сторонами рисков, возникающих в ходе исполнения договора подряда.

Риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона. Риск случайной гибели или случайного повреждения предмета подряда до его приемки заказчиком несет подрядчик.

Законом или договором подряда могут быть предусмотрены и иные правила распределения рисков между сторонами.

При просрочке передачи или приемки результата работы риски несет сторона, допустившая просрочку.

Поскольку по общему правилу выполнение работы осуществляется иждивением подрядчика, он несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лип (п. 2 ст. 704 ГК РФ). Согласно ст. 723 ГК РФ подрядчик, предоставивший материал для выполнения работы, отвечает за его качество по правилам об ответственности продавца за товары ненадлежащего качества (т. е. по правилам ст. 475 ГК РФ).

При выполнении работы с использованием материалов заказчика подрядчик обязан использовать их экономно и расчетливо. После окончания работы подрядчик должен представить заказчику отчет о расходовании материалов, а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика материала (ст. 713 ГК РФ).

Кроме того, в соответствии со ст. 714 ГК РФ на подрядчика возлагается ответственность за несохранность предоставленных заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося в его владении в связи с исполнением договора подряда.

Подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу, если им будут обнаружены:

• непригодность или недоброкачественность переданных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для обработки (переработки) веши;
• возможные неблагоприятные для заказчика последствия выполнения его указаний о способе исполнения работы;
• иные, не зависящие от подрядчика обстоятельства, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок (ст. 716 ГК РФ).

Невыполнение подрядчиком указанных требований лишает его права при предъявлении соответствующих требований к заказчику ссылаться на указанные обстоятельства.

Если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика не примет соответствующих мер (замена материалов на доброкачественные, дача иных указаний о способе выполнения работы и др.), подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения причиненных убытков.

Подрядчик сохраняет право требовать оплаты выполненной работы в случае недостижения результата либо непригодности результата работы для использования, если причиной этого являются недостатки предоставленного заказчиком материала, которые не могли быть обнаружены при надлежащей его приемке.

В случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его непригодными для предусмотренного в договоре использования, либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчику, если иное не установлено законом или договором, предоставляется право по своему выбору потребовать от подрядчика:

• либо безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;
• либо соразмерного уменьшения установленной за работу цены;
• либо возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

Подрядчик может вместо устранения недостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой убытков. В этом случае заказчик обязан возвратить ранее переданный ему результат работы подрядчику, если по характеру работы такой возврат возможен.

Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Существенными считаются недостатки, которые делают невозможными или недопустимыми использование товара (работы, услуги) в соответствии с его целевым назначением, либо который не может быть устранен, либо который проявляется вновь после устранения, либо для устранения которого требуются большие затраты, либо вследствие которого потребитель в значительной мерс лишается того, на что он вправе был рассчитывать при заключении договора.

В соответствии со ст. 724 ГК РФ заказчик вправе предъявить требования, связанные с ненадлежащим качеством результата работы, при условии, что оно выявлено в установленные гарантийные сроки. Если в договоре гарантийный срок не установлен, требования могут быть предъявлены при условии, что недостатки обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы, если иные сроки не установлены законом или обычаями делового оборота.

При наличии договорной гарантии заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течение гарантийного срока, установленного подрядчиком. Если такой срок менее двух лет и недостатки результата работы обнаружены заказчиком по истечении гарантийного срока, но в пределах двух лет с момента его передачи заказчику, подрядчик несет ответственность, если заказчик докажет, что недостатки возникли до передачи результата работы заказчику или по причинам, возникшим до этого момента.

Срок исковой давности для требований, связанных с ненадлежащим качеством работы, выполненных по договору подряда, составляет один год, а в отношении зданий и сооружений — три года (ст. 725 ГК РФ). Исчисление срока исковой давности начинается со дня приемки результата работы в целом.

Подрядчик обязан предоставить заказчику информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо является необходимым для использования результата работы для целей, указанных в договоре.

Заказчик обязан принять результат работы и оплатить ее. Если договор подряда заключается на создание новой веши, право собственности на нее возникает у заказчика лишь с момента приемки результата работ.

Если подрядчик своевременно не приступает к исполнению договора подряда и (или) выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков. Неисполнение подрядчиком такого требования предоставляет заказчику право отказаться от исполнения договора либо поручить исправление работ другому липу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков.

В ст. 718 ГК РФ закреплена обязанность заказчика в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы. При неисполнении им данной обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков. В случаях, когда исполнение работы по договору подряда стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре пены с учетом выполненной части работы.

Заказчик вправе в любое время до сдачи ему результата работы в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об его отказе от исполнения договора, если иное не предусмотрено договором. Убытки, возникшие у подрядчика в результате прекращения договора, заказчик обязан возместить лишь в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Порядок приемки-передачи выполненной работы регламентируется ст. 720 ГК РФ.

Заказчик обязан в сроки и в порядке, предусмотренные договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять результат выполненной работы. При обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе он должен немедленно заявить об этом подрядчику.

Обычно процесс приемки оформляется актом или иным документом, подписанным сторонами. Данное правило законом не предписывается, но его несоблюдение лишает заказчика определенных прав.

Так, заказчик, обнаруживший недостатки во время приемки, имеет право ссылаться на них только в случаях, когда в документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении. Заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки).

При обнаружении после приемки работы недостатков, которые не могли быть выявлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), заказчик должен известить об этом подрядчика в разумный срок после их обнаружения.

Между сторонами могут возникнуть споры относительно недостатков выполненной работы или их причин. В таких случаях по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В этих случаях расходы несет сторона, потребовавшая проведения экспертизы, а если она назначена по соглашению сторон, то расходы возлагаются на обе стороны в равных долях.

При уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправе по истечении месяца со дня, когда согласно договору результат работы должен быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного предупреждения заказчика, продать результат работы, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, внести на имя заказчика в депозит в порядке, предусмотренном ст. 327 ГК РФ. Данное правило применяется, если договором не установлено иное.

Заказчик обязан оплатить выполненные подрядчиком работы но цене, определяемой в соответствии со ст. 709 ГК РФ. При этом согласно ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо с согласия заказчика досрочно. Подрядчик имеет право требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда.

§ 5. Договор подряда

Понятие договора подряда. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить для другой стороны (заказчика) определенную работу и передать материальный результат работы. Заказчик в свою очередь должен принять эту работу и выплатить подрядчику необходимое вознаграждение.

Подряд широко распространен в практике гражданского оборота. С его помощью стороны достигают различных хозяйственных целей (таких как изготовление новых объектов или ремонт и переработка уже существующих). Предмет договора подряда не обязательно должен быть овеществлен; в определенных случаях им может быть сама работа (как, например, при мойке, покраске автомобиля или погрузочно-разгрузочных работах). Этот договор широко используется не только в обычных гражданских отношениях, но и в практике предпринимательской деятельности. Целью таких отношений часто являются строительство промышленных объектов, производство оборудования, жилищное, дорожное строительство.

В подрядных отношениях активно участвует правительство, осуществляя государственные инвестиции (причем как непосредственно, так и через своих представителей). Подряд активно используется в обслуживании технологического оборудования; например, при поставке строительных конструкций или сложного оборудования покупатель может заключить с его изготовителем специальный подрядный договор на установку и наладку соответствующих агрегатов.

В странах континентальной системы права подряд традиционно рассматривают как самостоятельный вид договора. В англо-американской системе, наоборот, подряд считается одним из видов договора личного найма. При этом подряд отличается от найма тем, что подрядчик имеет определенную самостоятельность и называется независимым контрагентом (independent contractor).

Виды договора подряда. Широкое распространение подряд получил в строительстве. В настоящее время от обычного строительства крупные компании все чаще переходят к строительству производственных объектов «под ключ» (turn-key contracts). По условиям такого договора подрядчик берет на себя обязанность сдать объект полностью готовым к эксплуатации. Обычная практика строительства здесь дополняется обязанностью подрядчика подобрать и установить оборудование, а также наладить его на месте, предав заказчику готовое предприятие, что требует от подрядчика высокой квалификации, позволяющей ему разбираться не только в вопросах строительства, но и в особенностях производства. Строительный подряд во многих странах стал предметом специального регулирования. Нормативные акты о нем или особым образом кодифицированы или представляют собой нормативный массив инженерного, архитектурного законодательства, состоящий не только из законов, но и инструкций, технических условий и распоряжений местных органов власти. Это регулирование охватывает все стадии строительного процесса, а также целый комплекс финансовых, инвестиционных и технических вопросов. Особым образом регулируется строительство объектов для государственных нужд, а также правительственные подряды, которые обычно выполняются по заказам и под контролем специальных правительственных организаций.

Другой разновидностью подряда является распространенный в настоящее время инжиниринговый договор (engineering), или договор на выполнение научно-исследовательских, изыскательских, про-ектно-конструкторских работ, монтаж и шефмонтаж оборудования.

Подряд активно применяется и в области организации производства, с его помощью проводят исследования различных рынков, изучают специфику новых направлений производства и торговли. Такой подряд называется консалтингом (consulting). На практике часто классический подряд заменяется совокупностью разнообразных услуг, условия выполнения которых определяются в одном комплексном договоре.

В различных правовых системах подрядные отношения регулируются по-разному. Так, в странах континентального права нормы о подряде сосредоточены в основном в гражданских кодексах (например, в ст. 1787-1799 ФГК; § 631-651 ГГУ или ст. 1655-1677 ГК Италии). В странах англосаксонской системы права подряд традиционно регулируется судебной практикой. Однако в отдельных штатах США существуют специальные законы о строительном подряде. Характерной особенностью регулирования подряда является также разработка типовых договоров, которые действуют как внутри страны, так и в практике международной коммерческой деятельности.

Специальное законодательство о строительном подряде представлено многочисленными актами, которые имеют как директивное, так и рекомендательное значение. В каждой стране такие акты используются достаточно широко. Так, во Франции кроме общих норм о подряде, которые содержатся в ФГК, строительный подряд регулируется Общими условиями строительных работ, которые подготовила Association francaise de normalisation (AFNOR). Специальное регулирование строительный подряд находит и в Германии, где действует Vergabe und Vertragsordnung ftir Bauleistungen, Теп В: AUgemeine Vertragsbedingungen fur die Ausfuhrung von Bauleistungen (VOB/B) в редакции 2002 г., объединяющий судебную практику и директивные указания ЕС по вопросам строительного подряда.

Особое регулирование строительный подряд получил в США и Англии. Здесь нормы о нем разрабатывают несколько специализированных организаций, среди которых ведущее место занимают Международная федерация инженеров-консультантов, Ассоциация генеральных подрядчиков Америки, Межамериканская федерация промышленного строительства, Международная федерация подрядчиков стран Азии и западной части Тихого океана. Наиболее популярными являются проформы, разработанные American Institute of Architects (AIA).m Типовая форма строительного контракта разработана и в Англии. Она подготовлена Institution of Civil Engineers (ICE)n и рассчитана в первую очередь на заключение договоров инжиниринга.

Особенности договора подряда очевидны в сравнении его с некоторыми схожими правовыми формами, в первую очередь с договором личного найма. Их принципиальные отличия заключаются в следующем. В результате найма между сторонами устанавливаются трудовые отношения, которые всегда отличает подчиненность работника наймодателю. Работая под руководством наймодателя, работник обязан подчиняться тем правилам, которые установлены на предприятии. Подрядчик, наоборот, является самостоятельной стороной в отношениях с заказчиком и вне договора независим от него. Как следствие, подрядчик сам организует свой труд и определяет необходимые условия выполнения договорных обязательств. Кроме того, подрядчик выполняет взятые на себя обязанности самостоятельно, на свой риск. Следовательно, до тех пор пока не будет закончена работа и ее результаты не будут переданы заказчику, он не может требовать выплаты вознаграждения. Наемный работник, напротив, не несет риск, связанный с результатом работы, поскольку этот риск возложен на наймодателя. Наконец, еще одно отличие договора подряда заключается в том, что его предметом всегда является определенный результат, хотя он не обязательно должен быть выражен в материальной форме. Предметом же договора найма является сам по себе труд.

Договор подряда отличается и от купли-продажи будущей вещи, т. е. вещи, которую еще предстоит произвести. Правильная квалификация договора является здесь весьма важной, поскольку от этого зависит, какие нормы следует применять в том или ином случае. Для разграничения подряда и купли-продажи в первую очередь следует обращать внимание на то, какая из сторон является собственником материала, используемого при изготовлении вещи. Общим для

законодательства Англии и США является правило о том, что в подряде собственником материала является заказчик, который передает этот материал подрядчику. В случае, если изготовитель предоставляет материал вместе со своим трудом, такой договор является продажей будущей вещи.

Подобная норма содержится и в п. 1 ст. 3 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров, согласно которой использование при изготовлении или производстве объекта существенной части собственных материалов придает отношениям сторон характер купли-продажи. Тем не менее французские и английские суды признают, что, если изготовитель использует свой материал, но его стоимость по сравнению с работой незначительна и главная часть стоимости товара приходится именно на работу, налицо подрядные отношения.

В Германии важным является то, какая именно вещь подлежит изготовлению. Если речь идет о вещах, определенных родовыми признаками, применяются правила о купле-продаже. Если же изготавливается индивидуально-определенная вещь, то налицо так называемое «переходное состояние» между договором подряда и договором купли-продажи; такой договор имеет свойства как подряда, так и купли-продажи и называется подряд-поставка (Werklieferungsvertrag) и регулируется как положениями о купле-продаже, так и нормами о подряде. При этом права и обязанности сторон по договору рассматриваются по аналогии с договором купли-продажи, а вопросы ответственности за недостатки вещи, момент перехода риска, обязанности по передаче работ регулируются в разделе о договорах подряда (абз. 1 § 651 ГГУ). Вместе с тем в соответствии с абз. 2 § 651 ГГУ, если подрядчик обязуется предоставить только части главной вещи, применяются положения только о договоре подряда. При этом важно, является ли одна из сторон договора предпринимателем, поскольку в этом случае в соответствии с абз. 2 § 381 ГГУ заказ на изготовление индивидуально-определенной вещи всегда рассматривается как купля-продажа.

Строительный подряд обычно не вызывает дискуссии по поводу своей квалификации, и его всегда относят к подрядным договорам. При этом не имеет значения, кому принадлежит материал. Это правило действует даже в том случае, если весь материал предоставлен подрядчиком. Объясняется это тем, что подрядчик в любом случае не является собственником земельного участка, на котором возводится постройка. В отношении строительного подряда устанавливается также особый порядок прекращения, который дополняет общие правила прекращения гражданских договоров.

В странах общей системы права в рамках судебной практики, а в континентальной системе в гражданских актах закрепляется право заказчика самостоятельно прекратить договор. В соответствии со ст. 1794 ФГК заказчик может расторгнуть договор подряда в любое время по своему усмотрению, но при этом он обязан возместить подрядчику его материальные и трудовые затраты, а также то, что подрядчик мог бы заработать в результате обычного исполнения договора. Подобное право закреплено и в § 641 ГК Японии, и в ст. 1671 ГК Италии. В Германии в соответствии с § 649 ГГУ заказчик также может прекратить договор, но при этом подрядчик вправе потребовать уплаты вознаграждения по договору за вычетом той его части, которую он экономит в результате прекращения договора.

Различным образом законодатель регулирует ситуацию, связанную со смертью подрядчика. Так, во Франции в соответствии со ст. 1795 ФГК в этом случае договор подряда прекращается, а в Англии смерть подрядчика не влечет за собой безусловного прекращения договора подряда, поскольку определяющим здесь является то, была ли личность подрядчика важным условием договора подряда.

Особенностью строительного подряда является право подрядчика отступить в определенных случаях от условий договора: в том случае, если заказчик не предоставил необходимую для работы документацию, нарушил обязанность оплатить в срок выполненную подрядчиком часть работы, приостановил работы по своей инициативе на длительное время, а также в том случае, если заказчик объявлен банкротом. При этом подрядчик обязан заранее информировать заказчика о принятом решении.

Права и обязанности сторон по договору подряда обычно распределяются следующим образом. Заказчик обязан принять работу и оплатить ее надлежащим образом. Правила об этом содержатся, например, в § 640, 641 ГГУ. Заказчик может одобрить выполнение соответствующей работы или принять соответствующий материальный результат. После приемки заказчик должен проверить состояние работы

в обычный срок. В случае обнаружения в этот срок недостатков вещи, он имеет право предъявить претензии подрядчику. Подрядчик и заказчик могут настаивать на проведении специальной экспертизы результатов работ.

Если заказчик не принял работу в необходимые сроки, к нему применяются меры, аналогичные мерам за просрочку, допущенную кредитором. В этом случае в соответствии с § 644 ГГУ на заказчика переходит риск случайной гибели предмета заказа. В случае же виновного нарушения этой обязанности, заказчик обязан возместить подрядчику соответствующий ущерб.

В соответствии со ст. 1791 ФГК и § 641 ГГУ заказчик принимает работу полностью или по частям. Так же производится и ее оплата. В том случае, если заказчик принял работу, но своевременно ее не оплатил, и если стороны не договорились об отсрочке платежа, на договорное вознаграждение начисляются соответствующие проценты.

Важным условием соглашения может быть договоренность относительно аванса, особенно в том случае, если подрядчик за свой счет обязуется довести работы до соответствующего результата. Выдача аванса должна быть специально предусмотрена договором, в противном случае подрядчик не может на него рассчитывать.

Условие о договорном вознаграждении формулируется по-разному. Договор может быть заключен на условиях фиксированной цены за работу в целом. В ином случае стороны предусматривают оплату договора по смете, где подробно перечисляются все этапы работ и указывается цена за каждый из этих этапов. В строительном подряде широко применяется такой способ расчетов, при котором цена определяется по выполнении некоторого объема работы.

Поскольку подрядчик несет все риски, по общему правилу он не имеет права настаивать на увеличении цены договора, ссылаясь на то, что в процессе производства работ возникли непредвиденные обстоятельства или расходы, удорожающие строительство (например, увеличение цен на материалы или изменение уровня заработной платы). Однако итальянское законодательство все же допускает возможность изменения условий договора в случае их экономической убыточности. Так, в соответствии со ст. 1664 ГК Италии стороны имеют право настаивать на изменении цены договора, если в результате непредвиденных обстоятельств произошло изменение цен на материалы или рабочую силу, в результате чего стоимость работ по договору увеличивается или уменьшается по сравнению с первоначальной ценой более чем на 10 %.

В качестве обеспечения своего права на вознаграждение подрядчик может использовать удержание предмета подряда. В строительном подряде в качестве обеспечения подрядчику может быть предложена ипотека земельного участка, на котором построено соответствующее помещение (§ 647, 648 ГГУ).

Заказчик также может принять на себя дополнительные обязанности: он может оказать подрядчику различное содействие в выполнении работы (например, предоставить необходимые чертежи, техническую документацию, провести консультации по техническим вопросам строительства, провести предварительные этапы работы самостоятельно, а также подобрать необходимые материалы). Если эта обязанность была предусмотрена договором, но заказчик ее не исполнил или исполнил не в полном объеме, подрядчик может назначить заказчику специальный срок для исполнения, а затем потребовать прекращения договора, если эти обязанности не будут исполнены в срок.

Для строительного подряда важным является страхование объекта или персонала подрядчика. По условиям типовых договоров страхование обычно производит подрядчик (либо заказчик за счет подрядчика).

К обязанностям подрядчика относится выполнение работы в строгом соответствии с условиями соглашения и в предусмотренные сроки. Кроме того, подрядчик обязан передать материальный результат работы, если договор предполагает наличие такого результата. Работу подрядчика характеризуют ряд условий: работа должна быть выполнена в точном соответствии с заданиями заказчика; подрядчик производит работу на свой риск; работа производится под непосредственным контролем заказчика; работа должна быть выполнена в оговоренные сторонами сроки.

В зависимости от сложности задание может быть сформулировано различным образом. В практике применяются как простые описания, так и подробные задания, специальная документация (например, в строительном подряде). Для достижения заказчиком необходимого

результата работы формулировки задания должны быть максимально четкими и развернутыми. С этой целью стороны кроме общих положений договора часто подготавливают специальные приложения к договору, где подробно регламентируется задание заказчика. Такое задание указывает на особые технические параметры, которым должна соответствовать работа подрядчика. Выполняя работы, подрядчик должен неукоснительно следовать такому заданию, а все отклонения от него подлежат обязательному согласованию с заказчиком. Уже в ходе выполнения работ заказчик может пересмотреть или изменить условия заказа. В этом случае он оплачивает расходы подрядчика, связанные с изменением условий договора.

В Италии подрядчик может допустить отступление от спецификации договора только в случае письменного согласования с заказчиком. Если заказчик своего согласия не дает, но для подрядчика очевидно, что отступление от спецификации является необходимым условием надлежащего исполнения заказа, то спор между сторонами должен решить суд. В соответствии со ст. 1660 ГК Италии подрядчик может отказаться от дальнейшего исполнения договора, если заказчик изменяет свое задание и общая цена работ, связанных с изменением первоначального задания, превышает шестую часть цены договора. Заказчик также может отказаться от договора, если изменения, предложенные подрядчиком, носят значительный характер.

По общему правилу подрядчик должен выполнить работы самостоятельно своими силами и за свой счет. При этом заключение субподрядных договоров и передача части работы третьим лицам в большинстве стран не запрещается. Например, в Японии подрядчику напрямую разрешено привлекать субподрядчиков. Вместе с тем типовые договоры строительного подряда в большинстве стран запрещают подрядчику заключать субподрядный договор без предварительного согласия заказчика.

При согласии заказчика подрядчик может передать выполнение работы в целом или ее части одному или нескольким субподрядчикам. В этом случае подрядчик может заключить субподрядный договор с одним лицом или распределить свои обязанности среди нескольких субподрядчиков. Заключение субподрядного договора не освобождает подрядчика от ответственности за исполнение основного договора подряда, которую он продолжает нести перед заказчиком.

Заключение субподрядного договора не устанавливает отношений между субподрядчиком и заказчиком, но для упрощения процедуры взаимоотношений сторон специальные договоры могут предусматривать возможность для заказчика производить оплату непосредственно субподрядчикам.

Следующее обязательство подрядчика — выполнить работу на свой страх и риск. До момента принятия работы подрядчик несет на себе все риски ее выполнения. Подрядчик отвечает также за риск невозможности выполнения работы, за порчу или повреждение объекта подряда. Если произошла гибель объекта или работу стало невозможно завершить, подрядчик не может требовать от заказчика выплаты вознаграждения (причина гибели вещи не имеет значения). Эта гибель или невозможность завершить работу могут быть вызваны не только виной подрядчика, но и не зависящими от него случайными обстоятельствами. Вместе с тем подрядчик освобождается от ответственности в случае, если повреждение вещи было вызвано виной заказчика, который, например, поставил дефектные материалы либо дал неверные указания. При этом следует учитывать и вину самого подрядчика, который должен надлежащим образом принять материал от заказчика или иным образом предвидеть невозможность выполнения задания. Следовательно, риск подрядчика переходит на заказчика только в случае вины заказчика и отсутствия вины подрядчика в гибели объекта подряда или невозможности исполнить подряд. В этом случае подрядчик имеет право на вознаграждение за ту часть работы, которую он уже выполнил, а также право на возмещение соответствующего ущерба.

В соответствии с § 644 ГГУ в том случае, если негативные обстоятельства, повлекшие за собой гибель или порчу предмета договора, произошли в период задержки принятия работ заказчиком, подрядчик освобождается от ответственности. При этом риск случайной гибели предмета договора или материалов несет та сторона, которой принадлежали эти вещи на момент гибели. Подрядчик не несет ответственность только за обстоятельства непреодолимой силы, при наступлении которых заказчик может потребовать от подрядчика принять меры для выполнения работ, однако это возможно только за счет самого заказчика.

Заказчик осуществляет непосредственный контроль за ходом работ, но это не влияет на юридическую самостоятельность подрядчика,

который при этом остается хозяйственно независимым. Подрядчик сам определяет последовательность технологических циклов, управляет персоналом и выбирает необходимые способы достижения результатов. Однако подрядчик не должен выходить за рамки задания заказчика, и это не должно влиять на содержание заказа, его экономические и технические характеристики.

Заказчик может производить контроль сам или привлекать с этой целью специализированные инжиниринговые компании, что также предусматривается договором. В Италии, где подряд урегулирован наиболее полным образом, в соответствии со ст. 1662 ГК заказчик имеет право контролировать работы подрядчика непосредственно; в случае обнаружения со стороны контрагента отступлений от задания он имеет право требовать от подрядчика устранения недостатков и устанавливает для этого необходимый срок. Если по истечении такого срока недостатки не были устранены, заказчик имеет право прекратить договор, а подрядчик обязан оплатить заказчику понесенные убытки. В том случае, если заказчик не может осуществлять контроль самостоятельно, он заключает договор с инжиниринговой компанией, которая берет на себя эти функции. Права такой организации во взаимоотношениях с подрядчиком должны быть строго регламентированы в подрядном договоре.

Специальными типовыми формами предусматриваются и дополнительные права заказчика в этой области. Так, в строительстве довольно широко распространены правила, по которым заказчик может, например, испытывать и проверять используемые подрядчиком для производства работ материалы и давать соответствующие указания об устранении недостатков. В соответствии с этими правилами заказчик может не только контролировать технологический процесс, но и влиять на состав персонала подрядчика, выдвигая соответствующие требования. В первую очередь это касается специфических подрядных работ, которые непосредственно связаны с личностью исполнителя (как, например, в подряде на производство научно-технической продукции).

Другая обязанность подрядчика состоит в сдаче результата работы заказчику. Естественно, это касается только тех результатов, которые существуют в какой-либо овеществленной форме. Передача результата работ должна произойти в том месте, которое указано в договоре, а также в оговоренные сторонами сроки. В соответствии с § 636 ГГУ, если подрядчик нарушил эти сроки, заказчик может расторгнуть договор. Перед этим заказчик должен уведомить подрядчика о своем решении и, в некоторых случаях, предоставить ему дополнительный срок для окончания работы.

В соответствии с договором или специальными правилами на подрядчика могут быть возложены дополнительные обязанности. К их числу можно отнести обеспечение сохранности материалов, переданных заказчиком, хотя по общему правилу ответственность за них должен нести собственник, т. е. заказчик. Подрядчик также может быть обязан сообщить заказчику о невозможности выполнения работы или принять на себя все издержки по производству работ, возникающие до момента ее сдачи.

Ответственность сторон по договору подряда определяется как общими правилами об обязательствах, так и нормами специального подрядного законодательства. Причем специальное законодательство в основном регулирует ответственность подрядчика за своевременное и качественное исполнение договора. Наиболее удачно обязанность подрядчика сформулирована в § 633 ГГУ. Выполнение подряда должно быть таким, чтобы его результат обладал всеми качествами, предусмотренными договором, и не имел недостатков, которые бы полностью или частично лишали его возможности быть использованным обычным образом. После приемки работы заказчиком подрядчик освобождается от ответственности за имеющиеся в работе недостатки (вопрос о явных и скрытых недостатках вещи решается различным образом).

Во Франции по общему правилу подрядчик не несет ответственность за качество работы после ее сдачи заказчику. Это касается как явных, так и скрытых недостатков. Исключение из этого правила составляют только случаи, когда подрядчик помимо выполненной работы предоставлял и материал. Если этот материал содержал скрытые недостатки, подрядчик отвечает перед заказчиком как продавец, продавший некачественную вещь, по правилам ст. 1463 ФГК.

Специальные нормы о строительном подряде устанавливают изъятия из этого общего правила. В соответствии со ст. 1792 ФГК подрядчик и архитектор обязаны гарантировать качество построенного объекта в течение десяти лет с момента принятия работы заказчиком.

В отношении требований, связанных со скрытыми недостатками, действует специальный гарантийный срок. Ответственность подрядчика характеризуется также тем, что он несет ее не только перед заказчиком, но и перед его правопреемниками, а также перед третьими лицами, которым будет причинен ущерб в результате недостатков строительства. Такой ущерб возможен в случае разрушения или повреждения строения, а также иных строительных недостатков. В этом случае согласно ст. 1792 ФГК вина подрядчика презюмируется.

Иной подход в Германии: принятие работы заказчиком освобождает подрядчика от ответственности за явные недостатки, и заказчик, который принял работу без каких-либо оговорок, в соответствии с § 640 ГГУ теряет право в дальнейшем требовать исправления таких недостатков. Параграф 638 ГГУ регулирует порядок предъявления претензий по скрытым недостаткам. Большое значение имеет предмет договора. Так, если работы подрядчика не были связаны с изготовлением материальных предметов, заказчик может предъявлять претензии в течение срока исковой давности, т. е. в течение шести месяцев. Если же работа подрядчика не была направлена на создание нового объекта, срок претензий по скрытым недостаткам составляет один год. В случае выполнения строительных работ заказчик может предъявить претензии в течение пяти лет. Если же подрядчик умышленно скрыл недостатки работ при их приемке, он отвечает в пределах общего срока исковой давности.

Для договоров строительного подряда в Германии существуют особые требования, которые касаются гарантийных сроков. Так, в соответствии с п. 6 § 23 Закона «Об общих условиях сделок» от 9 декабря 1976 г. стороны не могут сокращать в договоре специальный гарантийный срок, установленный в законодательстве.

Аналогичный подход применяется и в странах общей системы права. Так, в Англии и США подрядчик освобождается от ответственности за явные недостатки после приемки работ заказчиком. За скрытые недостатки подрядчик отвечает в рамках общего срока исковой давности (эти недостатки обязательно должны быть результатом небрежности подрядчика).

Подрядчик несет ответственность за качество работ. При этом большое значение имеет характер недостатков (§ 633-635 ГГУ). Недостатки могут быть несущественными (т. е. такими, которые только незначительно уменьшают ценность вещи и не влияют на ее основное назначение) или существенными, которые приводят к невозможности ее использования. В последнем случае заказчик может требовать уменьшения вознаграждения, настаивать на устранении недостатков подрядчиком за свой счет или устранять их самостоятельно с обязательным возмещением подрядчиком расходов. Выдвигая требования об устранении недостатков, заказчик должен установить для этого дополнительный срок.

При существенных недостатках, которые делают использование результата подряда невозможным либо снижают его качество, допускается расторжение договора. В Швейцарии в соответствии со ст. 358 Швейцарского общего закона заказчик имеет право отказаться от принятия заказа в том случае, если работа дефектна или настолько не соответствует договору, что заказчик не может ее использовать или быть принужден принять такую работу. В случае вины подрядчика в дефектности вещи, заказчик может требовать возмещения убытков, как при неисполнении договора.

Подрядчик обязан выполнить работу в определенные договором сроки (как окончательные, так и промежуточные). В случае нарушения сроков заказчик может взыскать с подрядчика убытки, возникшие у него из-за просрочки, или потребовать расторжения договора и уплаты убытков.